烏水政罰決字〔****〕第**號
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法定代表人(負責人)：魏磊
一、違法分包的違法事實和證據
經查，貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程項目法人單位為貴陽市烏當區水務管理局，該項目于****年*月**日發布招標公告，****年*月**日開標，登錄后查看中標，中標價:****.**萬元。簽訂施工合同后你公司于****年*月*日將其承包工程的第一部分:建筑工程，合同價****.**萬元，分包給登錄后查看施工，分包合同價為****.**萬元，并與登錄后查看簽訂了《貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程項目專業分包合同》，合同編號***-****-****，建設內容為“鋪設輸水主管網**.***，鋪設配水主管網**.***土石方工程及泵站土建工程(含路面、管道溝槽開挖恢復等，具體詳見招標工程量清單)；分包方式為包人工、包機械、包材料、包工期、包質量、包保險、包安全、包稅金、包各項協調費用、包各項規費、包各項措施費用、包文明施工費用等。截止****年*月，該項目已完成工程總體進度的**%。
工程招標文件和建設施工合同均明確，主體工程不允許分包。你公司將本應由你公司實施的第一部分建筑工程分包給登錄后查看，分包價****.**萬元，項目責任人為你公司副經理解智，責任領導為你公司經理魏磊。以上事實，有下列證據為憑：
*.營業執照復印件*份，證明你公司是本案的違法主體；
*.貴陽市烏當區水務管理局責令限期改正通知書(烏水政責改通字〔****〕第**號)及送達回證，責令立即整改，并于****年**月*日前將改正情況書面報告本機關。證明執法人員下達責令改正違法行為決定的情況；
*.烏當區發改局《關于貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程初步設計的批復》(烏發改審字〔****〕**號)、貴州省財政廳《關于下達****年水網連通及農村規模化供水工程建設補助資金的通知》(黔財農〔****〕***號)、貴州省財政廳貴州省水利廳《關于下達****年第一批新增地方政府專項債劵預算資金的通知》(黔財農〔****〕***號)，登錄后查看編制的《貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程初步設計報告》證明該項目行業管理部門為水行政管理部門，屬性為水利工程項目；
*.登錄后查看與你公司簽訂的《貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程施工合同》“第二部分通用合同條款*.*分包章節明確：*.承包人不得將其承包的全部工程轉包給第三人，或將其承包的全部工程肢解后以分包的名義轉包給第三人；*.承包人不得將工程主體、關鍵性工作分包給第三人。除專用合同條款別有約定外，未經發包人同意，承包人不得將工程的其他部分或工作分包給第三人”；合同第**頁再次明確工程主體、關鍵性工作禁止分包證明該項目禁止主體工程分包。《貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程招標文件》第二章*.**點明確“本項目允許總承包商將其承建的擬建工程中的專業工程(非主體工程)項目發包給擁有與之相應分包資質的企業完成。”證明該項目招標文件已明確主體工程不得分包；
*.該項目設計單位登錄后查看《關于烏當區水務管理局關于明確貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程第一部分投資情況的函的回函》及對設計單位的調查詢問筆錄證明《貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程》第一部分：建筑工程部分是項目主體工程；
*.你公司與中創躍簽訂的《貴陽市烏當區洛灣、三江供水管網工程專業分包合同》，合同發包價****.**萬元，以及兩家公司之間的資金支付憑證、兩家公司招標文件和投標文件及合同工程量中均包含了輸水建筑物及泵站等證明你公司涉嫌違反了《水利工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理暫行辦法》(水建管〔****〕***號)第七條“具有下列情形之一的，認定為違法分包:(三)承包人將主要建筑物的主體結構工程分包”認定的違法分包情形。
*.分包單位中創躍提供的在該項目中支出的材料款、運輸款、機械費等支付憑證金額***.**萬元證明該項目已完成實際進度的**%，且登錄后查看直接參與了項目建設。
*.其它材料：對業主單位、代建單位、設計單位、監理單位、總承包單位、分包單位相關負責人的詢問筆錄。
你公司上述行為屬《建設工程質量管理條例》第七十八條第二款“本條例所稱違法分包，是指下列行為：(二)建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的”和《水利工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理暫行辦法》(水建管〔****〕***號)第七條“具有下列情形之一的，認定為違法分包：(二)施工合同中沒有約定，又未經項目法人書面同意，承包人將其承包的部分工程分包給其他單位施工的；(三)承包人將主要建筑物的主體結構工程分包”認定的違法分包情形。違反了《建設工程質量管理條例》第二十五條第三款“施工單位不得轉包或者違法分包工程”的規定。
本機關于****年**月**日下達了《責令限期改正通知書》(烏水政責改通字〔****〕第**號)，你公司與登錄后查看解除了違法分包協議，停止了違法行為。****年**月**日本機關向你公司下達了《行政處罰事先(聽證)告知書》(烏水政罰告字〔****〕第**號)，告知你公司有陳述申辯的權利。你公司于****年**月**日提交了陳述申辯材料，主要內容如下：一是關于違法事實中責任主體的認定問題，你公司經查，該項目實際負責人為公司副經理解智。為嚴肅工作紀律、落實責任追究，申請對項目經理作出的相關處罰之責任主體更正為解智。二是關于“違法所得”計算基數與方法。你公司認為《行政處罰事先(聽證)告知書》金額的計算可能存在偏差，未充分考慮相關法律對于“違法所得”的界定原則以及在該部分業務活動中實際發生的必要成本與法定支出。認為違法所得應扣減未分包部分，應扣除合理成本。實際“違法所得”為*,***,***.**元。具體計算如下：*.違法所得相關基數的界定，承包部分含稅總價為**,***,***.**元。其中，φ***鑄鐵井蓋及支座與輸電線路工程兩部分共***,***元工作內容未在該分包合同中，由該公司自行完成，因此，實際分包部分金額**,***,***.**元。*.對應已完成產值部分的計算：根據監理及跟蹤審計單位出具的《審核報告》，項目審定完成的工程總價款為**,***,***.**元。按比例折算，應付登錄后查看**,***,***.**元。*.違法分包部分業務的直接收入價差為*,***,***.**元。應予扣除的必要成本與法定支出減：分攤保險成本：**,***.**元，減：繳納增值稅：***,***.**元，減：分攤管理成本及相關稅費：***,***.**元。違法所得金額計算結果為：*,***,***.**元
三是鑒于積極配合，懇請依法依規做出適當的決定。
規定時間定你公司未提出聽證。
針對你公司陳述申辯材料和相關印證資料，本機關認可你公司提出的該項目實際負責人為副經理解智，項目直接領導為你公司經理魏磊。本機關核算后認定你公司在該項目違法分包中獲得的違法所得為***.****萬元。你公司提出的依法依規做出適當的決定，本機關是依據《建設工程質量管理條例》第六十二條第一款“違反本條例規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得；對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款；可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書”和第七十三條“依照本條例規定，給予單位罰款處罰的，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款”的規定。裁量標準是參照《貴州省水行政處罰裁量基準(****年修訂)》執行。
二、行政處罰的依據、種類、自由裁量幅度
依據《建設工程質量管理條例》第六十二條第一款“違反本條例規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得；對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款；可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書”和第七十三條“依照本條例規定，給予單位罰款處罰的，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款”的規定。
參照《貴州省水行政處罰裁量基準(****年修訂)》第七類水利工程建設質量管理類**項，“違法行為：對水利領域將工程勘察、設計轉包，承包的工程轉包、轉讓或者違法分包，轉讓工程監理業務等行為的行政處罰”，違法情節：轉包或者違法分包勘察、設計合同價款在***萬以上***萬以下:轉包或者違法分包施工合同價款在****萬元以上****萬元以下:或者造成一般工程質量事故的。處罰基準：對勘察、設計單位責令改正，沒收違法所得，處合同約定的勘察費、設計費**%以上**%以下的罰款:可以責令停業整頓，降低資質等級。對施工單位責令改正，沒收違法所得，處工程合同價款*.*%以上*.*%以下的罰款;可以責令停業整頓，降低資質等級。按照你公司與登錄后查看簽訂的合同價款****.**萬元的*.**%標準處以罰款為*.****萬元，對項目責任人解智處單位罰款數額*%的罰款(*******.**)=****元，對項目直接領導魏磊處單位罰款數額*%的罰款(*******.**)=****元。結合你公司在收到責令改正通知書后，按照要求立即整改并積極配合調查，現對你公司作出如下行政處罰：
*.按你公司與登錄后查看簽訂的合同價款****.**萬元的*.**%標準處以罰款人民幣玖萬伍仟叁佰伍拾陸元整(￥：*****.**元)。
*.沒收違法所得人民幣壹佰叁拾玖萬捌仟貳佰伍拾玖元整(￥：*******.**元)。
*.對項目責任人解智處單位罰款數額*%的罰款****元，對項目直接領導魏磊處單位罰款數額*%的罰款****元。
你公司所受行政處罰屬一般失信行為，將根據《水利建設市場經營主體信用信息管理辦法》予以公示。
三、行政處罰決定的履行方式和期限
根據《中華人民共和國行政處罰法》和《罰款決定與罰款收繳分離實施辦法》的規定，請你公司接到本處罰決定書之日起十五日內到烏當區水務管理局綜合科開具“一般繳款書”，持烏當區水務管理局出具的“一般繳款書”將罰款、違法所得繳至登錄后查看登錄后查看，并將繳款憑證送至烏當區水務管理局綜合科備案。逾期不繳納罰款的，本機關可以根據《中華人民共和國行政處罰法》第七十二條第一款第一項規定每日按罰款數額的*%加處罰款。
四、申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限
你公司如不服本處罰決定，可在收到本處罰決定書之日起**日內向烏當區人民政府申請行政復議，也可以在*個月內向清鎮市生態環保法庭提起行政訴訟。申請行政復議或者提起行政訴訟，不停止行政處罰決定的執行。
逾期不申請行政復議，不提起行政訴訟，又不履行本處罰決定的，本機關將依法申請清鎮市生態環保法庭強制執行。
貴陽市烏當區水務管理局
法人代表：高德云
聯系人：王媛
電 ?話：***********
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郵政編碼：******
貴陽市烏當區水務管理局
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