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上訴人丁占高因與被上訴人青島凡高裝飾裝璜工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱凡高公司）、內(nèi)蒙古建設(shè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱建設(shè)公司）、原審被告內(nèi)蒙古第二建設(shè)股份有限公司武警總隊(duì)項(xiàng)目部（以下簡(jiǎn)稱武警總隊(duì)項(xiàng)目部）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，呼和浩特市新城區(qū)人民法院于2016年8月15日作出（2015）新民一初字第01163號(hào)民事判決,凡高公司不服,提出上訴。2017年7月10日,本院作出（2016）內(nèi)01民終3526號(hào)民事裁定,裁定:一、撤銷呼和浩特市新城區(qū)人民法院（2015）新民一初字第01163號(hào)民事判決;二、本案發(fā)回呼和浩特市新城區(qū)人民法院重審。呼和浩特市新城區(qū)人民法院受理后,于2019年1月7日作出（2018）內(nèi)0102民初400號(hào)民事判決。丁占高不服呼和浩特市新城區(qū)人民法院（2018）內(nèi)0102民初400號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年5月9日立案后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)，亦未提出新的事實(shí)或理由，本院依法不開庭進(jìn)行了審理，并向各方當(dāng)事人予以釋明。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

丁占高上訴請(qǐng)求：撤銷呼和浩特市新城區(qū)人民法院作出的（2018）內(nèi)0102民初400號(hào)民事判決，或在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上依法改判；由凡高公司、建設(shè)公司承擔(dān)本案一、二審訴訟費(fèi)。事實(shí)和理由：一、原審判決事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤,駁回丁占高訴訟請(qǐng)求沒有事實(shí)與法律依據(jù)?！冬F(xiàn)場(chǎng)簽證單》及《武警總隊(duì)工程零工單》中所載明的施工項(xiàng)目均為應(yīng)甲方要求變更及新增施工內(nèi)容，并不包含在《土建施工合同》中施工范圍內(nèi)，其施工費(fèi)自然也不包含在《土建施工合同》工程款中。丁占高施工完畢后，凡高公司向丁占高實(shí)際支付82萬(wàn)元，并非《說明》中載明的84.6萬(wàn)元。82萬(wàn)元工程款僅為《土建施工合同》中的施工費(fèi)用，不包含《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》及《武警總隊(duì)工程零工單》施工費(fèi)用。丁占高出具的《借條》及《說明》均系被脅迫所寫，并非丁占高真實(shí)意思表示。且《借條》并非真實(shí)借貸關(guān)系所產(chǎn)生，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效?！墩f明》明確寫到“本人丁占高收到青島凡高裝飾工程武警部隊(duì)土建工程款84.6萬(wàn)元（實(shí)收82萬(wàn)），其中24.6萬(wàn)元為借款，待達(dá)到工程進(jìn)度付款時(shí)減除,保證通暖后七天完成室內(nèi)地面工程”。丁占高已完成《土建施工合同》82萬(wàn)元工程款對(duì)應(yīng)的施工量，因此凡高公司才支付了82萬(wàn)元工程款。由于按照《土建施工合同》付款方式“......每月支付完成工程量的70%......”調(diào)整付款金額,將實(shí)際已完工但沒通過驗(yàn)收部分的工程款視為借款，才出具了24.6萬(wàn)元借條（82萬(wàn)元一82萬(wàn)×70%）。因此，《借條》并非真實(shí)借貸關(guān)系所產(chǎn)生，《借條》所示24.6萬(wàn)元為當(dāng)時(shí)沒有通過驗(yàn)收，但實(shí)際已由上訴人施工完成，而應(yīng)付的合同內(nèi)工程款。因此，本案82萬(wàn)元工程款，均為《土建施工合同》工程款。并不包含《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》及《武警總隊(duì)工程零工單》施工項(xiàng)目。通過凡高公司向一審法院申請(qǐng)的司法鑒定，由內(nèi)蒙古文和工程造價(jià)咨詢有限公司出具的《工程造價(jià)鑒定（終稿）》顯示“簽證部分”工程款金額為170476元。可以確認(rèn)確實(shí)存在該部分工程，且該部分工程由丁占高進(jìn)行了施工。因此，凡高公司、建設(shè)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該部分工程款給付責(zé)任。 凡高公司提供書面答辯意見稱，丁占高起訴的施工費(fèi)及零工費(fèi)的主張沒有事實(shí)及法律依據(jù)。雙方所簽《土建施工合同》承包范圍是主體、二次結(jié)構(gòu)、裝修，總包價(jià)100萬(wàn)元，一次性包死。丁占高并未按照合同約定的日期、工程量完成施工，就中途撤離。該事實(shí)有施工地點(diǎn)單位及中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)內(nèi)蒙古總隊(duì)后勤保障基地后勤專業(yè)訓(xùn)練隊(duì)出具的情況說明予以佐證。且丁占高主張合同外的施工圖紙及費(fèi)用并沒有凡高公司及監(jiān)理部門人員簽字。由于丁占高未全部完成施工，凡高公司不得不找楊某、高二蠻完成剩余工程，并分別與楊某、高二蠻簽訂合同。凡高公司與丁占高所簽合同約定的施工內(nèi)容包括地面施工、骨料施工。丁占高出具的保證書也說明其在保證通暖后完成地面工程。而這些工程丁占高中途退場(chǎng)都未完成。原二審法庭調(diào)查，丁占高也表示其未完成施工。原二審證人楊某也證實(shí)其進(jìn)場(chǎng)時(shí)前面的工程屬于未完工程，地面施工、骨料施工也沒有做，這些都是楊某做的。故不存在丁占高所稱的合同外施工及零工情形，即使丁占高有零工簽證單，此零工也屬于合同內(nèi)零工，因?yàn)楹贤鞔_約定：“合同總價(jià)款為完成本合同承包范圍、責(zé)任條款內(nèi)容等附屬工作的全部費(fèi)用。”雙方所簽合同約定，承包方嚴(yán)格按照現(xiàn)場(chǎng)發(fā)包方批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)和方案進(jìn)行施工，不得擅自更改施工方案。本案訴爭(zhēng)工程項(xiàng)目是軍事專業(yè)涉密工程項(xiàng)目，必須嚴(yán)格按照施工圖紙進(jìn)行施工，即使需要變更也必須由建設(shè)公司提出申請(qǐng)，有武警內(nèi)蒙古總隊(duì)組織進(jìn)行研究后經(jīng)建設(shè)單位和設(shè)計(jì)單位簽章蓋章方可施工。而丁占高提供的工作聯(lián)系函沒有經(jīng)過這些程序，是偽造的。既然丁占高主張其已全部完成施工項(xiàng)目，按照合同約定應(yīng)收到100萬(wàn)元工程款。丁占高為證明自己所主張的工程是合同外施工，謊稱收到100萬(wàn)元工程款。但事實(shí)上，其收到的工程款為84.6萬(wàn)元。丁占高主張的合同外的施工不存在，其所謂的零工應(yīng)該包括在合同內(nèi)。經(jīng)委托第三方鑒定，鑒定的工程量為1029319元，也能證明總計(jì)工程也就100萬(wàn)元的工程量，不可能存在合同外施工的事實(shí)。 丁占高向一審法院起訴請(qǐng)求：判令凡高公司、建設(shè)公司、武警總隊(duì)項(xiàng)目部連帶給付施工費(fèi)及零工錢205095元,及欠款期間的利息45881元（利息計(jì)算自2012年8月18日至2015年7月18日利率年息5.9%,計(jì)35個(gè)月）,兩項(xiàng)合計(jì)為250976元;本案的訴訟費(fèi)用由凡高公司、建設(shè)公司、武警總隊(duì)項(xiàng)目部承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年6月8日,丁占高向凡高公司提交《工程預(yù)（結(jié)）算書》，其中土石方工程225995元、室外坡道6543元、室外散水26767元、混凝土及鋼筋混凝土工程66800元、室外臺(tái)階143640元、模板工程63218元、砌體工程182257元、外墻保溫160800元、外墻涂料36682元、內(nèi)墻涂料15905元、水泥沙漿踢腳線4068元、內(nèi)墻抹灰47715元,合計(jì)972279元；《材料價(jià)差調(diào)整表》中人工價(jià)差、材料價(jià)差等合計(jì)103736元，以上合計(jì)1076015元。2012年6月18日，丁占高與凡高公司在《材料價(jià)差調(diào)整表》尾部書寫:經(jīng)甲乙雙方協(xié)商該總造價(jià)按100萬(wàn)元結(jié)算。2012年6月18日，凡高公司（發(fā)包方）與丁占高（承包方）簽訂《土建施工合同》。約定:丁占高承包內(nèi)蒙古武警總隊(duì)后勤基地車庫(kù)接建工程，承包范圍:主體、二次結(jié)構(gòu)、裝修（不包括:鋼結(jié)構(gòu)、ＧＲＣ裝飾、玻璃門斗、塑鋼窗、車庫(kù)門、鋁合金門）；承包方式:綜合總價(jià)包干（包材料、包施工、包工期、包質(zhì)量）的方式；合同總價(jià)款為100萬(wàn)元,一次性包干；工期為2012年6月18日開工,2012年8月17日完工。2012年8月25日，楊國(guó)志作為武警總隊(duì)項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人簽署了施工日期為2012年8月25日的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》；2012年8月29日，楊國(guó)志簽署了施工日期為2012年7月29日的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》、施工日期為2012年7月12日的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》、施工日期為2012年8月1日的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》、提高新建建筑物基礎(chǔ)柱的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》、改基礎(chǔ)柱尺寸的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》、改毛石基礎(chǔ)砌筑的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》、施工日期為2012年7月10日的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》；改變新建筑物高度的《現(xiàn)場(chǎng)簽證單》，以上簽證單編號(hào)為01-08、18；簽證單總數(shù)為9份。2012年10月3日、2012年10月31日，楊國(guó)志簽署了《武警總隊(duì)工程零工單》，零工單總數(shù)為2份。2012年7月25日至2012年11月9日，凡高公司向丁占高多次支付工程款，丁占高向凡高公司出具《收條》,楊國(guó)志在收條中書寫：同意支付。丁占高出具《借條》，書寫:今借到梁國(guó)偉人民幣24.6萬(wàn)元。2012年11月19日，丁占高出具《說明》，內(nèi)容為:本人丁占高收到青島凡高裝飾工程武警部隊(duì)土建工程款84.6萬(wàn)元，,其中包括有24.6萬(wàn)元為借款，待達(dá)到工程進(jìn)度付款時(shí)減除；保證通暖后七天完成室內(nèi)地面工程。2012年11月30日，凡高公司與高二蠻簽訂《承包合同書》，約定：高二蠻承包武警內(nèi)蒙古總隊(duì)后勤基地戰(zhàn)備車庫(kù)工程,內(nèi)容為:戰(zhàn)備車庫(kù)四周部分墻體砌筑、外墻擠塑板保溫掛網(wǎng)、外墻刮防水膩?zhàn)印?nèi)墻刮膩?zhàn)訚L涂料、涂料踢腳線、地面畫停車線;工程計(jì)價(jià)約計(jì)26萬(wàn)元,全部竣工按實(shí)際工程量結(jié)算。2013年3月22日，凡高公司與楊某簽訂《承包合同書》，約定:楊某承包武警內(nèi)蒙古總隊(duì)后勤基地戰(zhàn)備車庫(kù)的地面工程，內(nèi)容為:戰(zhàn)備車庫(kù)的地面、排水溝、骨料耐磨地面;工程計(jì)價(jià)一次性包死29萬(wàn)元。2013年4月25日，凡高公司與楊某簽訂了《承包合同書》，約定:楊某承包呼和浩特市110國(guó)道武警部隊(duì)工程，內(nèi)容為：武警戰(zhàn)備車庫(kù)室外地面硬化，新建車庫(kù)的散水、硬化排水、小隔墻砌筑、鋪貼花崗巖等工程。2018年4月19日，凡高公司向一審法院提出申請(qǐng)，對(duì)丁占高所做的工程量進(jìn)行鑒定；2018年12月4日，內(nèi)蒙古文和工程造價(jià)咨詢有限公司作出《工程造價(jià)鑒定》，其中：1、土石方工程、混凝土及鋼筋混凝土工程、模板工程188834元；2、室外坡道、室外散水、室外臺(tái)階、砌體工程、外墻保溫、外墻涂料、內(nèi)墻涂料、水泥砂漿踢腳線、內(nèi)外墻抹灰（室外坡道、室外臺(tái)階僅計(jì)算基層部分,面層未計(jì)算）371360元；3、地面基層126134元;4、過梁、構(gòu)造柱、欄板、排水溝、地溝133626元；5、腳手架、垂直運(yùn)輸、二次搬運(yùn)82502元；6、簽證部分170476元,合計(jì)1072932元。庭審中，丁占高認(rèn)可涉案工程中地面硬化、西庫(kù)的外墻涂料、室外的臺(tái)階、室外的坡道面層沒有做；對(duì)于《工程造價(jià)鑒定》第三項(xiàng)地面基層，丁占高陳述為其做的工程，凡高公司陳述為楊某施工。凡高公司認(rèn)可涉案工程施工不需要施工資質(zhì)。 一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)予以證明。根據(jù)丁占高提交的現(xiàn)場(chǎng)簽證單及工程零工單,能夠證明存在合同外施工的事實(shí);根據(jù)《工程造價(jià)鑒定》的內(nèi)容，簽證部分的工程造價(jià)為170476元，總造價(jià)為1072932元，即合同內(nèi)施工的造價(jià)為902456元；而根據(jù)丁占高向一審法院提交的現(xiàn)場(chǎng)簽證單及工程零工單，以及凡高公司提交的向丁占高支付工程款憑證，丁占高向凡高公司出具的《收條》,凡高公司向丁占高支付工程款與丁占高對(duì)合同外的工程進(jìn)行施工存在交叉情形，且在丁占高施工完畢后，于2012年11月19日向凡高公司出具的《說明》，丁占高陳述此《說明》為凡高公司脅迫丁占高所書寫，但未提交證據(jù)予以證明，故根據(jù)《說明》的內(nèi)容，丁占高收到凡高公司支付的工程款為84.6萬(wàn)元;因丁占高認(rèn)可未做的工程部分為地面硬化、西庫(kù)的外墻涂料、室外臺(tái)階、室外坡道面層，但對(duì)于未做工程的工程價(jià)款，無(wú)法確定，且對(duì)于鑒定報(bào)告中的第三項(xiàng)地面基層的施工主體，丁占高與凡高公司存在爭(zhēng)議，無(wú)法確定，故對(duì)于合同內(nèi)施工的造價(jià)中丁占高未做的工程造價(jià)無(wú)法確定；根據(jù)丁占高提供的《工程預(yù)（結(jié)）算書》，室外臺(tái)階工程預(yù)算143640元，室外坡道工程預(yù)算為6543元，庭審中，丁占高亦認(rèn)可未做工程約140900元左右，即按照丁占高認(rèn)可未做部分工程價(jià)款計(jì)算，丁占高合同內(nèi)施工的價(jià)款約為761556元（902456元-140900元），且對(duì)于地面基層工程價(jià)款126134元，丁占高亦未提交證據(jù)證明由其實(shí)際施工，故丁占高收到的工程款84.6萬(wàn)元中實(shí)際包括合同內(nèi)、外工程款；因丁占高未提交證據(jù)證明其合同內(nèi)未施工部分的工程價(jià)款，無(wú)法確定其收取的工程款中合同內(nèi)施工部分的工程價(jià)款，進(jìn)而無(wú)法確定凡高公司是否欠付或超付合同內(nèi)、外工程款，故對(duì)于丁占高請(qǐng)求凡高公司支付合同外施工費(fèi)及零工錢205095元的訴請(qǐng)，證據(jù)不足，不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，判決：駁回丁占高的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)收取人民幣5064元,由丁占高負(fù)擔(dān)。 二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。二審經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院一致，予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)5064元，由丁占高負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)戴玉英 審判員鄂曉紅 審判員姜怡 二〇一九年八月一日 書記員烏日汗

2019-08-01