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上訴人無錫東方高速艇發(fā)展有限公司（以下簡稱“東方公司”）因與被上訴人江蘇新能海裝科技有限公司（以下簡稱“新能公司”）船舶建造合同糾紛一案，不服武漢海事法院（2018）鄂72民初275號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年6月7日立案受理后，依法組成合議庭于2018年7月16日公開開庭審理了本案。東方公司委托訴訟代理人鐘長坤，新能公司委托訴訟代理人盧偉到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

東方公司上訴請求：1、撤銷一審判決，改判駁回新能公司的全部訴訟請求；2、一、二審案件受理費(fèi)由新能公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1、雙方于2015年6月9日簽訂的《支付備忘錄》約定交船期從收到第二筆款項之日起7個自然日內(nèi)交船，若未能在規(guī)定時間內(nèi)完成交付，一切責(zé)任由東方公司承擔(dān)，該約定與之前雙方簽訂的《船艇定制合同》中新能公司同意延長交貨期的除外的約定相互印證，案涉交船日期已經(jīng)雙方同意變更，因此，東方公司按照《支付備忘錄》的約定時間交船符合雙方約定，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。2、即便東方公司違約，但因新能公司的違約金主張已超過訴訟時效而不應(yīng)支持。新能公司在2014年8月28日即已知曉自身權(quán)利受損，截止到2016年8月28日已滿兩年，新能公司于2017年2月14日提出反訴主張違約金，已超過訴訟時效。 新能公司向一審法院起訴請求：1、判令東方公司向新能公司支付延期交船違約金人民幣（以下均為人民幣）32.6元；2、判令本案訴訟費(fèi)用由東方公司承擔(dān)。 一審法院審理查明：2013年11月30日，新能公司（甲方）與東方公司（乙方）簽訂《船艇定制合同》約定，東方公司以326萬元的總價為新能公司定制工作艇一艘，交貨期為本合同簽訂之日起210天；合同總價包含船艇建造、備件備品、安裝、調(diào)試、檢驗、技術(shù)培訓(xùn)、技術(shù)資料和保險等費(fèi)用，及設(shè)計、建造及交貨運(yùn)輸?shù)目傎M(fèi)用；付款方式和條件為：1、合同生效后，新能公司收到合同總額20%（開工預(yù)付款）的增值稅發(fā)票后7日內(nèi)支付給東方公司；2、設(shè)計圖紙通過ＣＣＳ批準(zhǔn)后，新能公司收到合同總額的20%增值稅發(fā)票后的7日內(nèi)支付給東方公司；3、新能公司收到主船體完工、機(jī)電設(shè)備開始安裝的書面通知和新能公司駐場代表簽署的主船體完工、機(jī)電設(shè)備開始安裝的證明以及合同總價25%的增值稅發(fā)票后的7日內(nèi)支付給東方公司；4、通過ＣＣＳ試航驗收，雙方簽署交接船議定書7日內(nèi)，新能公司向東方公司支付合同總價的30%；5、剩余的5%工程款為質(zhì)量保證金，在12個月質(zhì)保期后10日內(nèi)，在發(fā)動機(jī)和船體主體結(jié)構(gòu)關(guān)鍵部件無重大質(zhì)量問題情況下，一次性付清。該合同還約定，如果東方公司未能在合同規(guī)定的時間按時交貨，在30日的不計免賠期后，每延期一周，東方公司應(yīng)按照未履行部分價款3%的標(biāo)準(zhǔn)向新能公司支付違約金，對該違約金，新能公司有權(quán)從未支付的合同價款中扣除，但違約金的最高限額為合同總價的10%（新能公司同意延長交貨期的除外）。東方公司如果實(shí)際交船期超過合同約定交船期120日（含120日）以上，應(yīng)當(dāng)向新能公司退還收到的全部貨款，還應(yīng)支付退款利息。新能公司如果未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)付款或及時付款提貨，則應(yīng)當(dāng)按照銀行同期貸款基準(zhǔn)利率向東方公司支付利息。合同還約定了其他事項。 2014年9月11日，新能公司通過電子郵件告知東方公司，核準(zhǔn)的船舶名稱為“新能運(yùn)維1201”。2015年4月29日，新能公司獲得該輪《海上移動通信業(yè)務(wù)標(biāo)識碼證書》。2015年6月19日，新能公司與東方公司簽訂《“新能運(yùn)維1201”艇交接書》載明，東方公司建造的“新能運(yùn)維1201”號輪已竣工并取得中國船級社頒發(fā)的檢驗合格證書、入級證書。滿足合同約束的交船條件。雙方于2015年6月19日完成該船交接手續(xù)，且交接完畢。自即日起，新能公司即為該船所有權(quán)人。2015年6月19日，新能公司與東方公司就“新能運(yùn)維1201”輪合同款的支付問題簽訂《備忘錄》載明，根據(jù)涉案《船艇定制合同》第三條第4項的約定，新能公司應(yīng)向東方公司支付合同總額工程款的30%，共計97.8萬元。該款項分兩次支付，第一筆：新能公司在簽訂《船舶交接文書》，且收到ＣＣＳ頒發(fā)的船舶檢驗證書、船舶入級證書、船舶完工圖紙后，以銀行承兌匯票方式向東方公司支付第一筆款項722931元；第二筆：新能公司在簽署本備忘錄之日起30個自然日內(nèi)，以銀行轉(zhuǎn)賬方式向東方公司支付第二筆款項255069元。該備忘錄還約定，1、東方公司將在收到上述第二筆款項之日起7個自然日內(nèi)將“新能運(yùn)維1201”輪運(yùn)至新能公司指定的交船地點(diǎn)。若未能在規(guī)定的時間內(nèi)完成交付，一切責(zé)任由東方公司承擔(dān)；2、在船舶交付到指定交船地點(diǎn)前，該輪由東方公司看管并負(fù)責(zé)安全；3、該船質(zhì)保期從船舶交付到指定地點(diǎn)之日起算。2014年7月28日，新能公司向東方公司發(fā)出違約通報函稱，涉案船舶的最遲交付期為2014年7月28日，提醒東方公司注意合同約定的違約責(zé)任，保留追究違約責(zé)任及要求賠償?shù)臋?quán)利，強(qiáng)烈要求盡快完成船舶建造并交付使用。同年7月30日，東方公司回復(fù)新能公司，解釋了延期交付船舶原因在于內(nèi)部協(xié)調(diào)不力，希望新能公司以務(wù)實(shí)諒解的態(tài)度對待延期交船的事實(shí)，豁免延期交付罰金，爭取后期抓緊一切時間，爭取在1.5個月內(nèi)完成全船建造，抓住質(zhì)量關(guān)鍵點(diǎn)，確保各項工作順利推進(jìn)。新能公司先后向東方公司支付了涉案船舶建造款共計309.7萬元，尚余16.3萬元未付。2016年12月30日，東方公司以新能公司欠其剩余船款為由，另案向一審法院提起訴訟，訴請新能公司支付船舶建造款16.3萬元。案號為（2017）鄂72民初6號。該案審理過中，新能公司于2017年2月14日向一審法院提出反訴，訴請扣除剩余船款15.96萬元后，東方公司還應(yīng)支付延期交船違約金16.64萬元。一審法院于2017年11月7日判決支持東方公司訴請，因新能公司未到庭參加訴訟，一審法院對其反訴按自動撤訴處理。 一審法院認(rèn)為：本案系船舶建造合同糾紛。新能公司、東方公司簽訂的船艇定制合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且不違反我國法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合法有效，對雙方當(dāng)事人均具有法律約束力，各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依約行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)。根據(jù)涉案船艇定制合同中關(guān)于違約責(zé)任的約定，東方公司若延期交船應(yīng)按未支付價款每周3%作為違約金，最高限額為合同價的10%。根據(jù)查明事實(shí)，東方公司最晚也應(yīng)該在2014年7月30日之前交付船舶，但實(shí)際2015年6月19日才交付，已經(jīng)遠(yuǎn)超出合同約定的期限交船，且回函中沒有否定屬于自身責(zé)任導(dǎo)致延期，還承認(rèn)了自身原因，故應(yīng)按合同約定承擔(dān)違約金。新能公司于2014年7月28日向東方公司發(fā)函時，明確表示了保留追究違約責(zé)任和請求賠償?shù)臋?quán)利。涉案船舶交接備忘錄中雖有“若未能在規(guī)定時間內(nèi)完成交付，一切責(zé)任由東方高速艇（東方公司）承擔(dān)”的內(nèi)容，這是雙方約定新能公司分期付款，東方公司交付船舶，是繼續(xù)履行原合同的補(bǔ)充約定。該備忘錄條款中，新能公司并未明確放棄，也沒有理由放棄追究東方公司此前延期交船違約責(zé)任的權(quán)利。也正因為雙方約定了繼續(xù)履行合同，東方公司也未主張退款和行使解除權(quán)，不能認(rèn)為新能公司放棄了合同解除權(quán)就放棄了追究違約責(zé)任的權(quán)利。涉案船艇定制合同中雖然約定了新能公司有權(quán)從船款中扣除違約金，但東方公司此前另案起訴并獲支持，剝奪了新能公司以船款扣除違約金的機(jī)會，新能公司仍有權(quán)通過訴訟主張違約金。東方公司所稱的船名和通信業(yè)務(wù)識別碼時間問題不是涉案合同約定的交船條件，也并不導(dǎo)致交船必定延期到2015年6月19日。本案所涉合同持續(xù)履行，東方公司2015年6月19日交付船舶才正式明確最終交船時間，故訴訟時效應(yīng)該從此日開始計算。新能公司在兩年訴訟時效期間內(nèi)的2017年2月14日提出過反訴，根據(jù)《最高人民法院》第二條的規(guī)定，構(gòu)成訴訟時效中斷，故新能公司于2018年1月24日起訴東方公司沒有超過法定訴訟時效。綜上，東方公司的抗辯理由不成立，一審法院對新能公司的訴訟請求予以支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決東方公司于判決生效之日起十日內(nèi)，向新能公司一次性支付違約金32.6萬元。如果未按判決指定的期間內(nèi)履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)6190元，因適用簡易程序減半收取3095元，由東方公司負(fù)擔(dān)。 本案二審中，各方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。 經(jīng)審理查明，一審查明事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)

一、撤銷武漢海事法院（2018）鄂72民初275號民事判決； 二、駁回江蘇新能海裝科技有限公司的訴訟請求。 一審案件受理費(fèi)3095元、二審案件受理費(fèi)6190元均由江蘇新能海裝科技有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長魯楊 審判員林向輝 審判員余俊 二〇一八年八月三十一日 法官助理程建曉 書記員楊拓

2018-08-31