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上訴人朱立群、成都市青羊區(qū)建筑工程總公司（以下簡稱成都青羊公司）因與被上訴人四川金興防水工程有限責任公司（以下簡稱金興公司）、原審被告成都市青羊區(qū)建筑工程總公司寧夏分公司勞務(wù)合同糾紛一案，不服寧夏回族自治區(qū)永寧縣人民法院（2017）寧0121民撤38號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年8月29日立案后，依法組成合議庭進行了審理。經(jīng)過閱卷、和詢問雙方當事人，對證據(jù)和事實進行了核對，認為本案符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條第一款之規(guī)定，決定對本案不開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

朱立群上訴請求：1、請求依法撤銷一審判決，并依法改判駁回被上訴人一審的訴訟請求；2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。事實和理由：原審判決認定事實不清。原審法院認定的《防水施工合同》系被上訴人與成都青羊總公司寧夏分公司簽訂，但沒有查明上訴人是借用被上訴人資質(zhì)簽訂的事實，及沒有查清上訴人朱立群是實際施工人的身份，也沒有查明上訴人在收到工程款后支付了民工工資和材料款。原審法院適用法律錯誤，上訴人是以實際施工人身份向發(fā)包人主張權(quán)利。上訴人已經(jīng)舉證證明且青羊?qū)幭姆止疽沧C實上訴人與被上訴人之間系掛靠關(guān)系，原審法院判由上訴人承擔舉證不能的法律后果，屬法律適用錯誤。 金興公司辯稱，一審判決對已經(jīng)生效的1668號判決書進行了糾正符合相關(guān)法律規(guī)定，達到了卿本訴源的目的。上訴人提出與被上訴人之間是否存在掛靠關(guān)系是屬于案件實體審理，而民撤38號處理的是程序問題，該判決適用法律正確，應(yīng)當予以維持。 成都青羊總公司同意朱立群的上訴意見。 成都青羊總公司寧夏分公司未到庭，亦未提交書面意見。 成都青羊總公司上訴請求：1、請求依法撤銷一審判決，并依法改判駁回被上訴人一審的訴訟請求；2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人（原審原告）承擔。事實和理由：從一審法院查明事實來看，朱立群系涉案工程的實際施工人，朱立群持被上訴人的授權(quán)委托書與上訴人辦理了結(jié)算，且通過訴訟執(zhí)行程序，執(zhí)行完畢了全部款項。上訴人在此過程中，沒有任何過錯。被上訴人申請撤銷之訴已超過了六個月的除斥期間，應(yīng)當予以駁回。 金興公司的答辯意見同于朱立群的答辯意見。補充：被上訴人是在2017年8月份才知道涉案工程被朱立群通過非正常手段對工程款進行截取，被上訴人得知后及時的進行了處理，不存在超過起訴期的問題。 朱立群同意成都青羊公司的上訴請求。 成都青羊總公司寧夏分公司未到庭，亦未提交書面意見。 金興公司向一審法院起訴請求：1、撤銷（2016）寧0121民初1668號民事判決書；2、對（2016）寧0121執(zhí)1501號執(zhí)行案件中的案款執(zhí)行回轉(zhuǎn)至原告。原告在第二次庭審中撤回了第二項訴訟請求。 一審法院認定事實：2013年6月9日，原告金興公司與被告青羊公司寧夏分公司簽訂了《防水工程施工合同》，合同約定，原告將位于永寧縣城市副中心一期住宅（7＃地塊）及其它項目防水工程發(fā)包給被告，合同期限自2013年6月9日至2014年12月，承包方式為包工包料；付款方式為轉(zhuǎn)賬支付，并對合同價款、付款方式及期限和雙方的其他權(quán)利、義務(wù)進行了約定。合同簽訂后，金興公司與青羊公司寧夏分公司在合同上加蓋了印章并由雙方授權(quán)代表龐富烈、陳代兵在合同上簽字。2016年6月16日，原告給被告朱立群出具委托書，載明：“茲有四川金興防水工程有限責任公司委托我公司項目經(jīng)理朱立群前往貴公司辦理永寧縣城市副中心一期住宅（7號地塊）及甲方其它項目防水工程施工及結(jié)算收款，由朱立群簽字，確認所有單據(jù)，我公司予以認可，特此委托”。當日，被告青羊公司寧夏分公司與朱立群就案涉工程簽訂了結(jié)算單，確認青羊公司寧夏分公司工程總價款為1688900元，已領(lǐng)取工程款695390元，下欠993510元未付。2016年7月21日，被告朱立群向本院提起訴訟，要求青羊公司、青羊公司寧夏分公司支付勞務(wù)費993510元。本院于2016年11月8日作出（2016）寧0121民初1668號民事判決書。該案經(jīng)本院執(zhí)行已全部履行完畢。 一審法院認為，本案爭議的焦點：一、被告朱立群能否以原告身份向被告青羊公司寧夏分公司直接主張勞務(wù)費。二、原案未通知金興公司參加訴訟是否正確。關(guān)于第一個問題。1．《防水工程施工合同》載明的發(fā)包方和承包方為金興公司和青羊公司寧夏分公司，案涉建設(shè)工程施工合同主體應(yīng)當認定為原告金興公司和被告青羊公司寧夏分公司，被告朱立群不是合同主體相對方。2．根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定：實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。庭審中，被告朱立群未提交金興公司在承包工程后又將工程轉(zhuǎn)包或違法分包給其進行施工的證據(jù)，也未提供其與青羊公司寧夏分公司形成了事實上的施工合同關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系的證據(jù)。3．被告朱立群庭審中主張其與金興公司存在掛靠關(guān)系，其借用金興公司資質(zhì)承包案涉工程。對此抗辯意見，原告并不認可，被告朱立群亦未提交雙方存在掛靠或借用資質(zhì)施工的證據(jù)。故被告朱立群在既不是合同主體相對方，也不存在與金興公司掛靠施工的法律關(guān)系，也沒有在轉(zhuǎn)包、非法分包施工合同的情況下，僅憑其在工程項目中負責施工和收取過案涉工程款的事實，即以原告身份向被告青羊公司寧夏分公司主張勞務(wù)費，與上述法律及司法解釋規(guī)定不符，其不具有原告主體資格。且，即便認定朱立群為案涉工程的實際施工人，其亦無權(quán)突破合同相對性，直接向發(fā)包人青羊公司寧夏分公司主張建設(shè)施工合同的權(quán)利。關(guān)于第二個問題。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條：“對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求”。據(jù)此規(guī)定，原告系合同主體，其對朱立群與青羊公司寧夏分公司爭議的訴訟標的具有獨立的請求權(quán)，系有獨立請求權(quán)的第三人。原案在審理中應(yīng)當通知金興公司參加訴訟，以便查清案件事實，維護第三人合法權(quán)益。故原案審理未通知金興公司參加訴訟顯屬不當。判決如下：撤銷永寧縣人民法院（2016）寧0121民初1668號民事判決書。原審訴訟費退回被告朱立群；本案案件受理費100元由被告朱立群承擔。 二審中，當事人沒有提交新證據(jù)。 二審查明事實與一審查明事實一致，本院對一審查明事實予以確認

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費200元，由上訴人朱立群負擔100元，由上訴人成都市青羊區(qū)建筑工程總公司負擔100元。 本判決為終審判決

審判長陳勇軍 審判員胡春燕 審判員邢雪梅 二〇一八年十一月二十八日 書記員哈越

2018-11-28