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上訴佳陽(yáng)公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民法院（2018）湘0105民初5359號(hào)民事判決書，并依法改判上訴人不承擔(dān)支付工程款（1012654元）的責(zé)任；2.請(qǐng)求判決一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、佳陽(yáng)公司不是中揚(yáng)公司工程款的支付主體，其工程款的支付責(zé)任只能是業(yè)主單位開福區(qū)政府承擔(dān)。（一）佳陽(yáng)公司和中揚(yáng)公司之間不是分包合同關(guān)系。根據(jù)《合作協(xié)議》的約定，佳陽(yáng)公司和中揚(yáng)公司之間不是分包合同關(guān)系。2004年12月31日，佳陽(yáng)公司與建設(shè)單位開福區(qū)政府簽訂了《投資建設(shè)長(zhǎng)沙市火星北路ＤＫ2＋401-ＤＫ3＋500道路及319國(guó)道立交橋（第三標(biāo)段）合同書》（以下簡(jiǎn)稱為《合同書》）。該合同書約定，由佳陽(yáng)公司承包開福區(qū)政府的“火星北路道路及319國(guó)道立交橋工程”的施工作業(yè)。之后于2006年，佳陽(yáng)公司、中揚(yáng)公司以及開福區(qū)政府設(shè)立的“火星大道北段和月湖公園建設(shè)指揮部”（以下簡(jiǎn)稱指揮部）三方簽訂《合作協(xié)議》，對(duì)《合同書》中佳陽(yáng)公司的承包范圍進(jìn)行了變更，業(yè)主單位將佳陽(yáng)公司原承包范圍內(nèi)的挖孔樁工程、壓密注漿工程發(fā)包給中揚(yáng)公司；中揚(yáng)公司施工的工程量以投資評(píng)審中心審定為準(zhǔn)，并由指揮部將工程款直接支付給中揚(yáng)公司。從《合作協(xié)議》實(shí)際履行情況來(lái)看，再次確認(rèn)了佳陽(yáng)公司和中揚(yáng)公司之間不是分包合同關(guān)系。審計(jì)過(guò)程中，中揚(yáng)公司施工部分由長(zhǎng)沙市審計(jì)局直接征詢了中揚(yáng)公司意見(jiàn)。2010年至2014年期間，中揚(yáng)公司曾幾次向長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府相關(guān)部門發(fā)函要求支付工程款。而且也正是因?yàn)榧殃?yáng)公司不是總包單位，沒(méi)有支付中揚(yáng)公司工程款義務(wù)，佳陽(yáng)公司才向開福區(qū)政府申請(qǐng)轉(zhuǎn)付部分工程款給中揚(yáng)公司。（二）《合作協(xié)議》約定的向中揚(yáng)公司支付工程款的主體是開福區(qū)政府，而非佳陽(yáng)公司。《合作協(xié)議》中開福區(qū)政府將挖樁工程、壓密注漿工程交由中揚(yáng)公司施工。同時(shí)《合作協(xié)議》還約定“火星北路和月湖公司建設(shè)指揮部組織結(jié)算后，由指揮部將該兩項(xiàng)工程的結(jié)算款在扣除營(yíng)業(yè)稅后，余款直接支付給乙方（即中揚(yáng)公司）”。由此可以明確的是：指揮部在該協(xié)議中既享有權(quán)利也承擔(dān)義務(wù)。因此指揮部實(shí)際上不僅僅是合同見(jiàn)證者，而是合同向?qū)Ψ健＜殃?yáng)公司不是中揚(yáng)公司的工程款支付主體，支付主體是指揮部。由于該“指揮部”系建設(shè)單位開福區(qū)政府設(shè)立，且該“指揮部”在工程項(xiàng)目結(jié)束后已經(jīng)被撤銷，因此其付款責(zé)任只能由設(shè)立該機(jī)構(gòu)的開福區(qū)政府承擔(dān)。（三）佳陽(yáng)公司向中揚(yáng)公司支付了部分工程款，不能視為對(duì)《合作協(xié)議》相關(guān)約定的變更。1.《合作協(xié)議》履行過(guò)程中，三方都沒(méi)有變更支付主體和支付方式的意思表示。《合作協(xié)議》明確約定中揚(yáng)公司工程款的支付主體是指揮部，而且指揮部直接支付給中揚(yáng)公司。合同付款主體及方式的變更都屬于合同的重大變更，必然要有明確的意思表示并經(jīng)各方同意，尤其是必須要承擔(dān)付款義務(wù)的一方同意。在《合作協(xié)議》履行過(guò)程中，不論是開福區(qū)政府、中揚(yáng)公司，還是佳陽(yáng)公司都沒(méi)有要變更《合作協(xié)議》中付款主體和付款方式的意思表示。2.佳陽(yáng)公司中途向中揚(yáng)公司轉(zhuǎn)付了部分工程款，不代表佳陽(yáng)公司同意“中揚(yáng)公司的所有工程款由指揮部直接支付變更為由指揮部支付給佳陽(yáng)公司再轉(zhuǎn)付給中揚(yáng)公司。”從開工建設(shè)至今，開福區(qū)政府從未書面委托佳陽(yáng)公司向中揚(yáng)公司支付工程款。之所以佳陽(yáng)公司會(huì)中途向中揚(yáng)公司支付390萬(wàn)元工程款，以及向開福區(qū)政府申請(qǐng)轉(zhuǎn)付185萬(wàn)元工程款，是因?yàn)榭紤]到中揚(yáng)公司的施工急需資金。如果佳陽(yáng)公司不向中揚(yáng)公司支付該部分進(jìn)度款，將導(dǎo)致中揚(yáng)公司承包的工程爛尾，并最終影響佳陽(yáng)公司如期完工和結(jié)算，因此才接受開福區(qū)政府的委托和要求，從工程款中撥付390萬(wàn)元給中揚(yáng)公司。至2015年佳陽(yáng)公司向開福區(qū)政府申請(qǐng)轉(zhuǎn)付185萬(wàn)工程款給中揚(yáng)公司，恰恰說(shuō)明了三方并沒(méi)有將工程款支付方式變更，否則此時(shí)佳陽(yáng)公司完全沒(méi)有必要向開福區(qū)政府提出申請(qǐng)。轉(zhuǎn)付部分工程款給中揚(yáng)公司的行為不能表明佳陽(yáng)公司已經(jīng)以實(shí)際行動(dòng)變更了原《合作協(xié)議》。3.“從余款中轉(zhuǎn)付185萬(wàn)元給中揚(yáng)公司”是指從佳陽(yáng)公司的余款中支付，而不是從總工程款的余款中支付。中揚(yáng)公司施工部分的工程款由開福區(qū)政府直接支付給中揚(yáng)公司，開福區(qū)政府和佳陽(yáng)公司沒(méi)有約定將所有工程款都支付給佳陽(yáng)公司。所以，《關(guān)于轉(zhuǎn)付火星北路道路排水工程三標(biāo)段工程尾款的報(bào)告》中“同意從余款中轉(zhuǎn)付185萬(wàn)元給中揚(yáng)公司”中的“余款”至開福區(qū)政府應(yīng)付給佳陽(yáng)公司實(shí)際施工部分的余款，而不是總工程款的余款。4.本案中不存在指揮部無(wú)法直接支付中揚(yáng)公司的工程款，而必須由佳陽(yáng)公司轉(zhuǎn)付的“客觀原因”。中揚(yáng)公司和開福區(qū)政府在庭審中都沒(méi)提到是什么原因?qū)е轮笓]部不能直接支付工程款。一審法院在開福區(qū)政府不支付工程款時(shí)就認(rèn)定付款方式變更為由佳陽(yáng)公司支付，完全毫無(wú)道理可言。二、開福區(qū)政府已付的款項(xiàng)中包含了資本合作回報(bào)，佳陽(yáng)公司自己的工程款尚未得到足額支付，因此沒(méi)有向中揚(yáng)公司代付工程款的責(zé)任。開福區(qū)政府一共向佳陽(yáng)公司實(shí)際支付款項(xiàng)共計(jì)66727547.70元，佳陽(yáng)公司向中揚(yáng)公司支付工程款390萬(wàn)元（中揚(yáng)公司的其余已付工程款，仍由開福區(qū)政府支付），因此佳陽(yáng)公司實(shí)際獲得款項(xiàng)為62827547.7元。該實(shí)際獲得款項(xiàng)中包含了資本合作回報(bào)，且《合同書》明確約定了資本合作回報(bào)的計(jì)算方式和還款期限。因佳陽(yáng)公司未建筑企業(yè)，臨時(shí)從事資本合作投資，該業(yè)務(wù)超出了建筑業(yè)發(fā)票的使用范圍，無(wú)法開具抬頭為資本合作回報(bào)的發(fā)票，只能提供抬頭為工程款的發(fā)票，對(duì)此也明確告知過(guò)開福區(qū)政府，開福區(qū)政府予以接受該發(fā)票并未提出異議。根據(jù)佳陽(yáng)公司與開福區(qū)政府之間的《合同書》，以及實(shí)際借支給開福區(qū)政府的投資款總計(jì)4000萬(wàn)元計(jì)算，開福區(qū)政府應(yīng)當(dāng)支付佳陽(yáng)公司的資本合作回報(bào)總額為4949718.73元。佳陽(yáng)公司自己的工程款、資本合作回報(bào)尚未得到足額支付，開福區(qū)政府支付的62827547.7元款項(xiàng)中包含了部分資本合作回報(bào)（即98.9萬(wàn)元）。為此，應(yīng)開福區(qū)政府要求佳陽(yáng)公司還曾向開福區(qū)政府開具了兩張金額合計(jì)為98.9萬(wàn)元的資本合作回報(bào)收據(jù)。被上訴人中揚(yáng)公司答辯稱：一、一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，上訴人稱一審判決在事實(shí)認(rèn)定上存在錯(cuò)誤沒(méi)有任何依據(jù)。本案事實(shí)是答辯人與上訴人按照原審第三人的安排，并在其見(jiàn)證下于2006年簽署《合作協(xié)議》，上訴人將其標(biāo)段內(nèi)的挖孔樁、壓密注漿工程交由答辯人施工。工程量結(jié)算最終以投資評(píng)審中心審定為準(zhǔn)，該兩項(xiàng)工程的結(jié)算款在扣除營(yíng)業(yè)稅后，余款直接支付給答辯人。上訴人與答辯人于2007年6月施工完畢，長(zhǎng)沙市審計(jì)局審定施工金額為72130251.86元，其中答辯人根據(jù)《合作協(xié)議》施工的兩項(xiàng)工程約6981088.35元，原審第三人依據(jù)該審計(jì)報(bào)告認(rèn)定，已向上訴人支付工程款及代扣稅費(fèi)合計(jì)72130251.86元，上訴人期間向答辯人支付了3900000元。在原審第三人向上訴人支付最后一筆1858099元工程款時(shí)，根據(jù)上訴人書面轉(zhuǎn)付報(bào)告直接匯款至答辯人，原審中揚(yáng)公司人尚有1160556.73元未支付給答辯人。二、一審判決適用法律準(zhǔn)確，上訴人稱一審判決在適用法律上存在錯(cuò)誤完全有悖事實(shí)與法理。在上訴人與答辯人工程建設(shè)完成后，原審第三人向上訴人支付了包括答辯人中揚(yáng)公司工程款6981088.35元在內(nèi)的全部72130251.86元工程款，上訴人于2015年8月11日書面申請(qǐng)長(zhǎng)沙市開福區(qū)工務(wù)局在其最后一筆工程余款中向答辯人中揚(yáng)公司轉(zhuǎn)付185萬(wàn)元。事實(shí)上，本案中工程款的支付主體、方式早已是不爭(zhēng)的事實(shí)并已形成支付合同關(guān)系。上訴人佳陽(yáng)公司應(yīng)按工程施工及工程款總量將應(yīng)該向答辯人支付的工程款支付給中揚(yáng)公司，完全符合法律規(guī)定。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。原審第三人答辯稱：上訴人認(rèn)為“工程款的支付責(zé)任只能由業(yè)主單位開福區(qū)政府承擔(dān)”，沒(méi)有任何事實(shí)和法律依據(jù)。第一、中揚(yáng)公司依據(jù)與上訴人簽訂的《合作協(xié)議》提起本案訴訟，請(qǐng)求上訴人支付工程款，本案系中揚(yáng)公司與上訴人之間的合同糾紛，答辯人并不是《合作協(xié)議》的當(dāng)事人。第二、《合作協(xié)議》雖約定“火星北路和月湖公園建設(shè)指揮部組織決算后，由指揮部將該兩項(xiàng)工程的結(jié)算款在扣除營(yíng)業(yè)稅后，余款直接支付給乙方（即中揚(yáng)公司）”，但中揚(yáng)公司與上訴人之間的協(xié)議無(wú)權(quán)規(guī)定答辯人的義務(wù)，而且在實(shí)際履行中，中揚(yáng)公司的工程款也是由上訴人直接支付或書面向指揮部來(lái)函委托支付，答辯人沒(méi)有向中揚(yáng)公司支付工程款的義務(wù)。第三、本案所涉工程的全部工程款經(jīng)審定為72130251.86元，上訴人向答辯人開具了72130251.86元的工程款發(fā)票，答辯人已全額支付了全部工程款，不存在欠付任何工程款的情形。原判決認(rèn)為“開福區(qū)人民政府已將中揚(yáng)公司及佳陽(yáng)公司工程款全額支付給了佳陽(yáng)公司，佳陽(yáng)公司應(yīng)該按約定將該款支付給中揚(yáng)公司”，因此判決上訴人向中揚(yáng)公司支付工程款時(shí)正確的。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，答辯人依法不承擔(dān)本案工程款的支付責(zé)任，上訴人提出的理由不能成立，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。中揚(yáng)公司向一審法院提起訴訟，請(qǐng)求判令：1、判令佳陽(yáng)公司立即支付中揚(yáng)公司火星北路Ｂ匝道護(hù)壁樁、壓密注漿工程款116055673元；2、判令佳陽(yáng)公司向中揚(yáng)公司立即支付占用資金給中揚(yáng)公司造成的貸利利率損失共計(jì)69633.4038元（按照月息2分的標(biāo)準(zhǔn)，自8月1日起暫計(jì)算至10月31日）；3、判令訴訟費(fèi)用全部由佳陽(yáng)公司承擔(dān)。一審法院認(rèn)定的事實(shí)：2004年12月31日，佳陽(yáng)公司經(jīng)公開招投標(biāo)后與長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民政府簽訂《投資建設(shè)長(zhǎng)沙市火星北路ＤＫ2＋401～ＤＫ3＋500道路及319國(guó)道立交橋工程合同書》，約定由佳陽(yáng)公司投資修建長(zhǎng)沙市火星北路ＤＫ2＋401～ＤＫ3＋500段的道路及319國(guó)道立交橋工程，長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民政府授權(quán)佳陽(yáng)公司為長(zhǎng)沙市火星北路路段及319國(guó)道立交橋工程項(xiàng)目的投資與建設(shè)主體，乙方的投資包括資本合作投資與建設(shè)合作投資，雙方對(duì)投資回報(bào)與償還、工程建設(shè)、雙方的權(quán)利和義務(wù)、違約責(zé)任等事項(xiàng)進(jìn)行了約定。此后，中揚(yáng)公司（乙方）與佳陽(yáng)公司（甲方）簽訂《合作協(xié)議》，協(xié)議約定：鑒于乙方有施工基礎(chǔ)工程的相關(guān)資質(zhì)和能力，經(jīng)火星北路和月湖公園建設(shè)指揮部同意，甲方將其標(biāo)段內(nèi)的挖孔樁工程、壓密注漿工程交由乙方施工，經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，就工程施工事宜達(dá)成如下協(xié)議：一、工程名稱。火星北路三標(biāo)段319匝道挖孔樁工程、壓密注漿工程。二、工程量及單位。本工程量按設(shè)計(jì)圖紙（含設(shè)計(jì)變更）和乙方實(shí)際完成工作量，并經(jīng)監(jiān)理工程師、指揮部、投資評(píng)審中心認(rèn)可的工程量為準(zhǔn)；工程量結(jié)算單位經(jīng)相關(guān)部門審定，最終以投資評(píng)審中心審定為準(zhǔn)。三、工程結(jié)算與付款方式。火星北路和月湖公園建設(shè)指揮部組織結(jié)算后，由指揮部將該兩項(xiàng)工程的結(jié)算款在扣除工程營(yíng)業(yè)稅后，余款直接支付給乙方。四、工期。開工日期：2006年7月8日；竣工日期按指揮部統(tǒng)一部署的工期要求完成。五、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。乙方應(yīng)按照施工設(shè)計(jì)圖紙和國(guó)家現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)、施工規(guī)范、操作規(guī)程及質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工。六、施工安全。乙方應(yīng)按國(guó)家及指揮部的有關(guān)安全施工的規(guī)定，制定安全防范措施，加強(qiáng)安全管理，嚴(yán)格文明施工。七、其他。1、該項(xiàng)目工程的稅收作為甲方的完稅業(yè)績(jī)；2、由政府返還該項(xiàng)目工程的勞保基金部分歸甲方所有；3、甲方不再向乙方收取任何管理費(fèi)及其他費(fèi)用。八、其他未盡事宜由甲、乙雙方及指揮部共同協(xié)商解決。本協(xié)議由甲、乙雙方簽字蓋章及指揮部見(jiàn)證后生效。中揚(yáng)公司與佳陽(yáng)公司均在《合作協(xié)議》上簽章確認(rèn)，火星北路和月湖公園建設(shè)指揮部作為見(jiàn)證方在該份《合作協(xié)議》上簽章。上述協(xié)議簽訂后，佳陽(yáng)公司和中揚(yáng)公司均進(jìn)場(chǎng)進(jìn)行了施工，2007年6月施工完畢。工程經(jīng)驗(yàn)收合格后，2010年2月22日長(zhǎng)沙市審計(jì)局作出關(guān)于長(zhǎng)沙市火星北路道路排水工程三標(biāo)段Ｋ2＋400-Ｋ3＋600、含319立交橋及匝道工程的審計(jì)報(bào)告，審定認(rèn)定金額為72130251.86元，其中中揚(yáng)公司施工的火星北路Ｂ匝道護(hù)壁樁工程的審定金額為5171210.43元，火星北路Ｂ匝道壓密注漿工程的審定金額為1809877.92元，合計(jì)6981088.35元。中揚(yáng)公司庭審陳述，審計(jì)過(guò)程中有關(guān)中揚(yáng)公司施工部分由長(zhǎng)沙市審計(jì)局直接征詢中揚(yáng)公司的意見(jiàn)。另查明，一、從2006年9月30日至2015年8月11日長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民政府以工程款名義陸續(xù)向佳陽(yáng)公司支付了70822469.32元，并代扣安監(jiān)、保險(xiǎn)費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、稅金等共計(jì)1307782.54元，合計(jì)已支付72130251.86元，佳陽(yáng)公司向長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府已開具了全部72130251.86元工程款發(fā)票。在長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府支付給佳陽(yáng)公司70822469.32元工程款中，最后一筆1858099.49元是2015年8月11日由長(zhǎng)沙市開福區(qū)工務(wù)局根據(jù)佳陽(yáng)公司書面轉(zhuǎn)付報(bào)告直接匯款至中揚(yáng)公司，轉(zhuǎn)付報(bào)告主要內(nèi)容為“我公司承建的關(guān)于火星北路道路排水工程三標(biāo)段工程審定結(jié)算金額為7213萬(wàn)元，尚有部分余款未結(jié)清，因中揚(yáng)公司承建了火星北路道路排水工程三標(biāo)段Ｂ匝道護(hù)壁樁和壓密注漿工程，特向貴局申請(qǐng)，同意從余款中轉(zhuǎn)付185萬(wàn)元給中揚(yáng)公司。佳陽(yáng)公司” 二、佳陽(yáng)公司從2009年8月至2011年7月7日期間共計(jì)向中揚(yáng)公司支付3900000元工程款（其中包括代扣稅費(fèi)208530元，實(shí)際支付3691470元）。2015年8月11日，中揚(yáng)公司又收到了長(zhǎng)沙市工務(wù)局通過(guò)長(zhǎng)沙市開福區(qū)國(guó)庫(kù)集中支付局支付的工程款1858099.49元。中揚(yáng)公司認(rèn)為佳陽(yáng)公司沒(méi)有支付完剩余的工程款1160556.73元，從2015年9月6日起陸續(xù)發(fā)函給佳陽(yáng)公司，要求支付工程余款1160556.73元。因催款未果，故訴至一審法院。根據(jù)中揚(yáng)公司庭審提供的證據(jù)，在2010年至2014年期間，中揚(yáng)公司曾幾次向長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府相關(guān)部門發(fā)函要求將工程款剩余款項(xiàng)直接支付給中揚(yáng)公司。三、火星北路和月湖公園建設(shè)指揮部系長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府設(shè)立，湖南中揚(yáng)建設(shè)工程有限責(zé)任公司于2015年1月12日變更公司名稱為中地海外中揚(yáng)建設(shè)有限公司。長(zhǎng)沙佳陽(yáng)建設(shè)工程有限公司于2009年7月13日變更公司名稱為湖南佳陽(yáng)建設(shè)有限公司，于2014年2月27日再次變更公司名稱為湖南佳陽(yáng)建設(shè)集團(tuán)有限公司。四、根據(jù)佳陽(yáng)公司與長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府簽訂的《投資建設(shè)長(zhǎng)沙市火星北路ＤＫ2＋401～ＤＫ3＋500道路及319國(guó)道立交橋工程合同書》資本合作條款，佳陽(yáng)公司在2005年至2006年期間向指揮部提供了4000萬(wàn)元投資款，指揮部收到投資款后在一年內(nèi)陸續(xù)向佳陽(yáng)公司歸還了投資款，佳陽(yáng)公司認(rèn)為長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府應(yīng)按約定向佳陽(yáng)公司支付投資回報(bào)4949718.73元，并認(rèn)為政府已支付的工程款內(nèi)包括了部分投資回報(bào)，扣除投資匯報(bào)后支付未足額支付工程款。第三人長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府不認(rèn)可佳陽(yáng)公司上述主張，認(rèn)為因政策變更已和當(dāng)事人協(xié)商不再支付投資回報(bào)，所支付的款項(xiàng)全部是工程款，政府未拖欠相關(guān)工程款。五、除長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民政府代扣安監(jiān)、保險(xiǎn)費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、稅金等1307782.54元外，佳陽(yáng)公司還為長(zhǎng)沙市火星北路路段及319國(guó)道立交橋工程項(xiàng)目繳納稅費(fèi)3020195元，中揚(yáng)公司對(duì)此予以認(rèn)可。一審法院認(rèn)為：一、本案判斷佳陽(yáng)公司是否應(yīng)向中揚(yáng)公司支付工程款的關(guān)鍵是確定佳陽(yáng)公司、中揚(yáng)公司之間的法律關(guān)系，從佳陽(yáng)公司、中揚(yáng)公司及第三人簽署《合作協(xié)議》約定內(nèi)容看，三方約定中揚(yáng)公司施工的工程量以投資評(píng)審中心審定為準(zhǔn)，由指揮部組織結(jié)算后，由指揮部直接支付工程款，協(xié)議未經(jīng)事宜應(yīng)由三方共同協(xié)商解決。該協(xié)議明顯區(qū)別于普通的工程分包合同，未有承包人和分包人對(duì)于工程價(jià)款、違約責(zé)任等關(guān)鍵條款約定，結(jié)合審計(jì)過(guò)程中中揚(yáng)公司施工部分由長(zhǎng)沙市審計(jì)局直接征詢中揚(yáng)公司的意見(jiàn)等事實(shí)，以及2010年至2014年間中揚(yáng)公司向長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府相關(guān)部門發(fā)函的措辭內(nèi)容，一審法院認(rèn)為《合作協(xié)議》不是工程分包協(xié)議，佳陽(yáng)公司與中揚(yáng)公司間并未形成建筑工程分包合同關(guān)系；二、在佳陽(yáng)公司、中揚(yáng)公司告工程建設(shè)完成后，長(zhǎng)沙市開福區(qū)政府向佳陽(yáng)公司支付了包括中揚(yáng)公司工程款在內(nèi)的全部72130251.86元工程款（該金額與政府工程審計(jì)金額一致，且佳陽(yáng)公司開具的是工程款發(fā)票，故該款應(yīng)認(rèn)定為是工程款而非其它性質(zhì)），佳陽(yáng)公司此中向中揚(yáng)公司支付了390萬(wàn)元工程款，并在2015年8月11日書面同意長(zhǎng)沙市開福區(qū)工務(wù)局向中揚(yáng)公司轉(zhuǎn)付工程款185萬(wàn)元（該數(shù)額與剩余工程余款1858099.49元吻合），基于以上事實(shí)應(yīng)認(rèn)定，在《合作協(xié)議》簽訂后因客觀原因?qū)е轮笓]部無(wú)法按協(xié)議約定向中揚(yáng)公司直接支付工程款后，各方當(dāng)事人事實(shí)上已同意中揚(yáng)公司的工程款由原約定的指揮部直接支付變更為由指揮部支付給佳陽(yáng)公司后再轉(zhuǎn)付給中揚(yáng)公司。三、綜上，佳陽(yáng)公司與中揚(yáng)公司間未形成建筑工程分包合同關(guān)系，但佳陽(yáng)公司已同意接收指揮部支付中揚(yáng)公司的工程款后再轉(zhuǎn)付給中揚(yáng)公司，三方間就付款問(wèn)題已達(dá)成合同關(guān)系，現(xiàn)開福區(qū)人民政府已將中揚(yáng)公司及佳陽(yáng)公司工程款全額支付給了佳陽(yáng)公司，佳陽(yáng)公司應(yīng)該按約定將該款支付給中揚(yáng)公司，現(xiàn)佳陽(yáng)公司拒絕支付的行為構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，對(duì)中揚(yáng)公司要求佳陽(yáng)公司支付剩余工程款的請(qǐng)求予以支持；四、根據(jù)政府投資審計(jì)報(bào)告，中揚(yáng)公司應(yīng)得工程款為6981088.35元，中揚(yáng)公司在取得工程款的同時(shí)應(yīng)與佳陽(yáng)公司共同承擔(dān)相應(yīng)稅費(fèi)。根據(jù)此項(xiàng)目佳陽(yáng)公司承擔(dān)稅費(fèi)的所占全部工程款百分比計(jì)算【（1307782.54元＋3020195元）÷72130251.86元＝6%】，中揚(yáng)公司應(yīng)承擔(dān)的項(xiàng)目稅費(fèi)為418865元（6981088.35元×6%），故中揚(yáng)公司實(shí)際應(yīng)得工程款為6562223元（6981088.35元-418865元），扣除其實(shí)際已得兩筆工程款總額5549569.49元（3691470元＋1858099.49元），中揚(yáng)公司可得工程款余款為1012654元；五、由于中揚(yáng)公司在2015年8月收到佳陽(yáng)公司同意轉(zhuǎn)付的工程款1858099.49元，且佳陽(yáng)公司、中揚(yáng)公司間對(duì)于轉(zhuǎn)付工程款的時(shí)間沒(méi)有約定，中揚(yáng)公司在2017年9月15日起訴要求支付沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效，同時(shí)中揚(yáng)公司要求佳陽(yáng)公司承擔(dān)利率損失的請(qǐng)求也缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十八條第一款、第二款、第三款，判決：一、湖南佳陽(yáng)建設(shè)集團(tuán)有限公司在本判決生效之日起五日內(nèi)向中地海外中揚(yáng)建設(shè)有限公司支付工程款1012654元；二、駁回中地海外中揚(yáng)建設(shè)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。本案受理費(fèi)15872元，由中地海外中揚(yáng)建設(shè)有限公司承擔(dān)1958元，湖南佳陽(yáng)建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān)13914元。本院二審查明的事實(shí)與一審法院認(rèn)定的事實(shí)一致

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