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上訴人甘肅金程建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡稱：金程公司）因與被上訴人甘肅煜利混凝土有限公司（以下簡稱：煜利公司）買賣合同糾紛一案，蘭州新區(qū)人民法院審理后于2019年8月22日作出（2019）甘0191民初2144號民事判決。金程公司提出上訴。本院于2019年10月8日立案后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷并詢問當(dāng)事人，雙方均未提出新的事實、證據(jù)和理由，不開庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

上訴人金程公司上訴請求：請求依法撤銷蘭州新區(qū)人民法院（2019）甘0191民初2144號民事判決書第一項中“自2015年10月6日起至貨款付清之日的違約金（按未付款×6.18％／年計算）”內(nèi)容。事實與理由：1、上訴人延遲支付剩余混凝土款的原因是被上訴人沒有履行從給付義務(wù)（提供已付款額4400000元的增值稅專用發(fā)票）。一審判決在確定本案違約金時沒有充分考慮被上訴人沒有履行從給付義務(wù)的違約行為。在買賣合同中，出賣人開具發(fā)票的義務(wù)系合同的從給付義務(wù)，由于該義務(wù)與合同的主給付義務(wù)形成相應(yīng)的牽連關(guān)系，買受人對出賣人不開具發(fā)票的行為應(yīng)享有同時履行抗辯權(quán)。《增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定》第六條之規(guī)定，賣方應(yīng)在“合同約定的收款日期的當(dāng)天”開具專用發(fā)票。本案被上訴人至今未給上訴人出具已付款額4400000元的增值稅專用發(fā)票，導(dǎo)致上訴人多承擔(dān)40多萬元的稅款。上訴人認為，被上訴人未開具交付已付款額4400000元的增值稅專用發(fā)票，違約在先，被上訴人向上訴人主張違約金于法不符，其訴求不應(yīng)得到法院的支持。2、一審判決書中認定的“在2014年10月2日該項目在沒有大量使用混凝土，該項目己封頂，對原告主張從2015年10月計算違約金予以支持”等與客觀事實和在案證據(jù)不符。首先，在案無據(jù)證實2014年10月2日該項目沒有大量使用混凝土，該項目已封頂?shù)氖聦崱Ｉ显V人承建的該項目共三棟住宅樓，因建設(shè)資金陸續(xù)支付，三棟住宅樓的工程陸續(xù)封頂完工，其中最遲一棟住宅樓封項時間是2016年10月底。其次，從在案證據(jù)反映本案合同是分期供貨、分期付款買賣合同，截止2017年5月19日上訴人與被上訴人雙方經(jīng)對賬才明確（被上訴人出具的往來明細表）上訴入欠付數(shù)額，所以即使計算違約金起始時間應(yīng)該從2017年5月19日公平合理。 被上訴人煜利公司答辯稱：1、對于增值稅發(fā)票的問題，上訴人未按照合同約定支付貨款，應(yīng)是支付全部貨款后開具發(fā)票。2、對于違約金的問題，一審判決認定項目封頂?shù)氖聦崳凑战Y(jié)算清單應(yīng)是2014年10月2日已經(jīng)封頂。合同約定的工程封頂后兩個月付款，應(yīng)自此起算違約金。3、關(guān)于違約金利息已經(jīng)是最低了，故一審法院判決調(diào)整的利息公平合理，分段計算的話違約金會更高。 被上訴人煜利公司一審訴訟請求：1.判令金程公司向煜利公司支付截至2019年7月31日的混凝土貨款1317275元；2.判令金程公司向煜利公司支付截至2019年7月31日的違約金527253元，并支付至欠款實際付清之日止的違約金（按照中國人民銀行同期同類貸款利率二倍計算）；3.判令金程公司承擔(dān)本案全部訴訟費用。 一審法院認定事實：2014年4月12日煜利公司與金程公司引大入秦工程管理局職工住宅樓項目部簽訂混凝土買賣合同，約定該項目部采購煜利公司的混凝土，合同第六條約定每月付款50%，工程封頂兩個月全部付清；第七條第三項約定乙方（金城公司）未能按合同約定時間向甲方（煜利公司）付款，乙方應(yīng)承擔(dān)違約金，違約金每日按余款的萬分之四計算。合同第一條工程概況中注明工程施工時間2014年2月15日至2014年9月30日。2014年11月4日經(jīng)雙方對賬截止2014年10月2日供應(yīng)混凝土14870.5方總貨款為5677615元，2015年8月5日止又供應(yīng)混凝土117方價值39660元。截止2017年1月25日金程公司共支付貨款4400000元，其中2014年12月24日前付款3500000元，2015年4月20日前付款500000元，2017年1月25日付款400000元，余款1317275元未支付。上述事實有雙方的陳述以及煜利公司提交的合同、對賬單、金程公司提交的付款明細予以證實，本院予以確認。 一審法院認為，煜利公司向金程公司提供混凝土后，金程公司應(yīng)當(dāng)按照約定及時支付貨款，現(xiàn)金程公司沒有付清貨款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)付款的責(zé)任。對于煜利公司主張支付貨款1317275元的請求本院予以支持。雙方在合同中約定每月付款50%，工程封頂兩個月全部付清，工程概況中注明工程施工時間2014年2月15日至2014年9月30日，截止2014年10月2日煜利公司供應(yīng)混凝土14870.5方，2015年僅供應(yīng)117方，以上事實說明在2014年10月2日后該項目再沒有大量使用混凝土，該項目已經(jīng)封頂。對煜利公司主張從2015年8月5日結(jié)算后的兩個月即2015年10月6日起計算違約金本院予以支持，金程公司認為不承擔(dān)違約金的辯解不予采納。合同約定違約金每日按余款的萬分之四計算，即年14.6%，煜利公司請求按照中國人民銀行同期同類貸款利率二倍計算。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條第二款規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成的損失百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。煜利公司實際損失按照中國人民銀行一年期以上貸款利率4.75%／年計算，違約金按實際損失的130%即6.18%／年計算，對金程公司關(guān)于違約金過高的辯解本院予以采納。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百零九條、第一百六十一條、第一百一十四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條第二款的規(guī)定，判決如下：1、金程公司支付煜利公司貨款1317275元以及自2015年10月6日起至貨款付清之日止的違約金（按未付款×6.18%／年計算），限判決生效后30日內(nèi)履行；2、駁回煜利公司的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，則應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。已減半收取的案件受理費10700元，由金程公司負擔(dān)10000元，煜利公司負擔(dān)700元。 本院二審期間，雙方均未提交新證據(jù)。本院審理查明的事實與一審法院查明事實相一致

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費3345元，由上訴人甘肅金程建筑工程有限責(zé)任公司負擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長趙建華 審判員邱彬 審判員宋曉銳 二〇一九年十一月二十六日 法官助理劉以軒 書記員施艷琴

2019-12-27