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上訴人鄧電明因與被上訴人重慶信惠投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱信惠公司），原審被告宋春媛、劉桂泉，原審第三人廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司、張旭榕、第三人廈門意股資本管理有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，不服重慶市渝北區(qū)人民法院（2019）渝0112民初1804號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年7月16日立案后，依法組成合議庭審理了本案。上訴人鄧電明、原審被告宋春媛、劉桂泉的共同委托訴訟代理人林浩夫、陳雪芬，被上訴人信惠公司的委托訴訟代理人時(shí)作堯、陳思楠第三人廈門意股資本管理有限公司的委托訴訟代理人孫碧華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

鄧電明上訴請(qǐng)求：撤銷原判，發(fā)回重審。事實(shí)及理由：《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》第四條第1、2、3款約定的股權(quán)作價(jià)金額均以目標(biāo)公司盈利為前提，與第四條第4款約定的“期限屆滿即收購(gòu)”（即目標(biāo)公司未盈利）的兜底收購(gòu)情形有本質(zhì)區(qū)別，且第1、2、3款明確記載了股權(quán)作價(jià)金額，第4款卻不作約定，表明各方對(duì)兩種情形下的股權(quán)作價(jià)金額適用不同標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于雙務(wù)合同，其在信惠公司配合辦理股權(quán)變更登記之前有權(quán)拒絕支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。無論本案?jìng)鶛?quán)系基于何種原因產(chǎn)生，均不影響案涉協(xié)議符合名為股權(quán)投資，實(shí)為融資借貸的性質(zhì)。在信惠公司未對(duì)享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的案外人廈門市意股資本管理有限公司進(jìn)行征詢的情況下，一審判決徑直認(rèn)定“無人主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”，屬于事實(shí)認(rèn)定不清，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。 信惠公司辯稱，案涉協(xié)議并非有名合同，判斷其是否屬于明股實(shí)債協(xié)議并無意義，雖鄧電明一致強(qiáng)調(diào)該協(xié)議屬于無效合同，但并未明確舉示該協(xié)議究竟違反了哪一條效力性強(qiáng)制性規(guī)定。《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償補(bǔ)充協(xié)議》第4款應(yīng)和第1、2、3款共作一個(gè)體系解釋，第1款明確約定160萬元投資額對(duì)應(yīng)的股權(quán)作價(jià)160萬元，第2款明確約定480萬元投全投資額對(duì)應(yīng)的股價(jià)作價(jià)480萬元，第3款明確約定960萬元投資額對(duì)應(yīng)的股權(quán)作價(jià)960萬元，從體系解釋的角度可以認(rèn)定，剩余股權(quán)應(yīng)當(dāng)以相應(yīng)的投資額作為股權(quán)回購(gòu)款，在此基礎(chǔ)上增加協(xié)議約定的溢價(jià)款。鄧電明認(rèn)為本案屬于名為股權(quán)實(shí)為債權(quán)，在此情況下，如果認(rèn)定相應(yīng)的法律關(guān)系屬于債權(quán)，那么就更應(yīng)以原債權(quán)金額1600萬元作為回購(gòu)款。鄧電明認(rèn)為信惠公司應(yīng)當(dāng)先履行股權(quán)過戶手續(xù)，但并未舉示相應(yīng)依據(jù)，在此情況下其認(rèn)為其支付股權(quán)回購(gòu)款的義務(wù)與過戶股權(quán)的義務(wù)應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。對(duì)于優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，宋春媛、劉桂泉代理人已拒絕履行相應(yīng)的股權(quán)回購(gòu)義務(wù)，另一名股東廈門市意股資本管理有限公司從未以任何方式向信惠公司表達(dá)其欲行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，在信惠公司明確鄧電明應(yīng)當(dāng)以1600萬元以及100多萬元的股權(quán)溢價(jià)款回購(gòu)相應(yīng)股權(quán)的情況下，廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司在該說明中明確對(duì)于相應(yīng)金額有異議，由此可以確認(rèn)該公司已經(jīng)放棄了同等條件下的有限購(gòu)買權(quán)。關(guān)于本案是否應(yīng)當(dāng)中止審理，在鄧電明申請(qǐng)撤銷協(xié)議另案中，并未將《債權(quán)轉(zhuǎn)讓以及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》列為撤銷的范圍，因此無需以該案的審結(jié)作為前提。 廈門意股資本管理有限公司述稱，是否行使對(duì)案涉股份的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)系商業(yè)問題，需與信惠公司進(jìn)行談判，不能強(qiáng)行要求該公司按照一審判決條件行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 宋春媛、劉桂泉、廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司、張旭榕未作陳述。 信惠公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令鄧電明、宋春媛、劉桂泉連帶向信惠公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1600萬元及股權(quán)溢價(jià)款（以1600萬元為基數(shù)，自2016年11月30日起按年化5%計(jì)算至股權(quán)轉(zhuǎn)讓款全部付清之日止）；2.本案訴訟費(fèi)由鄧電明、宋春媛、劉桂泉承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí):2015年12月9日，廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司（甲方）與重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（乙方）簽訂合同編號(hào)為ＣＱＥＸＧ融-3-2015-32的《融資擔(dān)保委托合同》，約定甲方因向中國(guó)進(jìn)出口銀行申請(qǐng)融資授信人民幣4900萬元，特委托乙方為其融資債務(wù)提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保；甲方在融資期限屆滿未能向融資機(jī)構(gòu)清償甲方債務(wù)導(dǎo)致乙方代償即為甲方違約，乙方依據(jù)與融資機(jī)構(gòu)簽訂的保證擔(dān)保合同或出具的不可撤銷擔(dān)保書代為清償后，甲方保證乙方可向其追償?shù)膫鶛?quán)范圍包括但不限于以下項(xiàng)目：1.代償資金，因乙方代為清償，乙方向融資機(jī)構(gòu)支付的全部款項(xiàng)（包括但不限于融資本金及利息、逾期利息、罰息、復(fù)利、損害賠償金、違約金、融資機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用）；2.乙方因向甲方行使追償權(quán)所發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)、仲裁費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、差旅費(fèi)、通訊費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)、公證費(fèi)、提存費(fèi)、送達(dá)費(fèi)、公告費(fèi)、律師代理費(fèi)等）；3.資金占用費(fèi)，以上述1、2項(xiàng)資金金額為基數(shù)，按日千分之一計(jì)算，自代償之日起至乙方收回全部代償資金、乙方因向甲方行使追償權(quán)所發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用等之日止。 2015年12月9日，廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司（借款人）與中國(guó)進(jìn)出口銀行（貸款人）簽訂合同號(hào)為2210001042015122858的《借款合同（一般機(jī)電產(chǎn)品出口賣方信貸）》，約定貸款人向借款人提供不超過4900萬元的出口賣方信貸貸款，期限為12個(gè)月，自貸款項(xiàng)下首次放款日期至最后還款日止，由重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司提供連帶責(zé)任還款保證，并另行簽訂《保證合同》，編號(hào)為22100010420151228588Ｚ01。同日，重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（保證人）與中國(guó)進(jìn)出口銀行（債權(quán)人）簽訂合同號(hào)為22100010420151228588Ｚ01的《保證合同》，約定保證人為前述合同號(hào)為2210001042015122858的《借款合同（產(chǎn)品出口賣方信貸）》項(xiàng)下債務(wù)人的債務(wù)提供連帶責(zé)任保證。 2016年11月17日，劉桂泉（甲方）、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司（乙方）、廈門市意股資本管理有限公司（丙方）、重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（丁方）、張旭榕（戊方）、劉桂泉（己方）簽訂《投資框架協(xié)議》，載明：鑒于廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司為一家根據(jù)中國(guó)法律合法設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司，其注冊(cè)資本為1668.8萬美元，目標(biāo)公司目前處于資不抵債，凈資產(chǎn)極低，但尚有一定的扭虧為盈的運(yùn)營(yíng)能力狀況，甲、乙、丙、丁、戊、己各方同意接受以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)（階段性持股即明股實(shí)債）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、代持股、增資擴(kuò)股等多種方式實(shí)現(xiàn)多方共贏的目的，各方或其代表在2016年11月17日在中國(guó)廈門市同安地區(qū)以會(huì)議形式商討，并達(dá)成如下協(xié)議，以茲遵守。該協(xié)議第1.2條載明：公司現(xiàn)有投資者為：宏利投資有限公司出資1335萬美元，占80%，其中貨幣1335萬美元；唯洋科技股份有限公司出資63.8萬美元，占3.8%，其中貨幣63.8萬美元；ＦＡＭＥＳＴＡＲＣＯＲＰ出資135萬美元，占8.1%，其中貨幣135萬美元；ＰＯＷＥＲＴＲＥＡＳＵＲＥＩＮＣ.出資135萬美元，占8.1%，其中貨幣135萬美元。第2.1條載明：將瑪司特注冊(cè)資本（實(shí)收資本）由目前的1668.8萬美元（折合人民幣115104675.19元）增加至1.6億元人民幣。第2.2條載明：本次投資前，在目標(biāo)公司的注冊(cè)資本保持1668.8萬美元不變的情況下，甲方同意對(duì)目標(biāo)公司投資4500萬元，并出資回購(gòu)目標(biāo)公司原股東（唯洋科技股份有限公司、ＦＡＭＥＳＴＡＲＣＯＲＰ、ＰＯＷＥＲＴＲＥＡＳＵＲＥＩＮＣ.）持有的在目標(biāo)公司全部股權(quán)，同時(shí)，目標(biāo)公司的原股東乙方同意將其持有的部分股權(quán)即相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)無償轉(zhuǎn)移給甲方、戊方、己方三方。股權(quán)變更增資后，甲方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元59.5%的股權(quán)、乙方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元11%的股權(quán)，戊方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元5%的股權(quán)，己方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元2%的股權(quán)。第2.4條載明：丁方與目標(biāo)公司債權(quán)總額為4800萬元，其中3200萬元掛賬，另1600萬元，丁方以對(duì)目標(biāo)公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)并階段性持股（即明股實(shí)債），丁方階段性成為目標(biāo)公司的股東之一，股權(quán)變更后，丁方階段性持股比例為目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元的10%。第三條股權(quán)變更后股權(quán)結(jié)構(gòu)為：劉桂泉（代）股權(quán)比例59.5%、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司股權(quán)比例11%、廈門意股資本管理有限公司股權(quán)比例12.5%、重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司股權(quán)比例10%、張旭榕股權(quán)比例5%、劉桂泉股權(quán)比例2%。 2016年11月28日，中國(guó)進(jìn)出口銀行廈門分行通知重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司代償2210001042015122858的《借款合同（一般機(jī)電產(chǎn)品出口賣方信貸）》項(xiàng)下廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司截止2016年11月30日應(yīng)償還的貸款本息49149363.76元。 2016年11月30日，重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司代廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司償還47987924.72元。 2016年12月1日，中國(guó)進(jìn)出口銀行廈門分行出具《承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任確認(rèn)函》，確認(rèn)收到重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司于2016年11月3日代償本金47987924.72元。 2017年4月18日，重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（甲方、轉(zhuǎn)讓方）與信惠公司（乙方、受讓方）簽訂編號(hào)為ＣＱＥＸＧ轉(zhuǎn)201701號(hào)的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司在編號(hào)為ＣＱＥＸＧ融-3-2015-032的《融資擔(dān)保委托合同》項(xiàng)下債權(quán)本金金額為1600萬元的追償債權(quán)即行轉(zhuǎn)讓給廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司。 鄧電明（甲方）、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司（乙方）、廈門市意股資本管理有限公司（丙方）、重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（丁方）、宋春媛（戊方）、劉桂泉（庚方）、張旭榕（辛方）簽訂《投資框架協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》，載明：1.鑒于廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司為一家根據(jù)中國(guó)法律合法設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司，其注冊(cè)資本為1668.8萬美元，目標(biāo)公司目前處于資不抵債，凈資產(chǎn)極低，但尚有一定的扭虧為盈的運(yùn)營(yíng)能力狀況，甲（原為劉桂泉代持）、乙、丙、丁、戊、己、辛各方同意接受以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)（階段性持股）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、代持股、增資擴(kuò)股等多種方式實(shí)現(xiàn)多方共贏的目的，各方或其代表在2016年11月17日在中國(guó)廈門市同安地區(qū)以會(huì)議形式達(dá)成了《投資框架協(xié)議》；2.甲方原委托己方代持股，現(xiàn)經(jīng)甲、己雙方協(xié)商一致解除代持關(guān)系，由甲方直接持股；3.丁方已將其對(duì)目標(biāo)公司4800萬元債權(quán)本金中的1600萬元轉(zhuǎn)讓給庚方，庚方擬以其對(duì)目標(biāo)公司1600萬元債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)并階段性持股。該協(xié)議第二條第1款載明：將瑪司特注冊(cè)資本（實(shí)收資本）由目前的1668.8萬美元（折合人民幣115104675.19元）增加至1.6億元人民幣。第2款載明：本次投資前，在目標(biāo)公司的注冊(cè)資本保持1668.8萬美元不變的情況下，甲方同意對(duì)目標(biāo)公司投資4500萬元，并出資回購(gòu)目標(biāo)公司原股東（唯洋科技股份有限公司、ＦＡＭＥＳＴＡＲＣＯＲＰ、ＰＯＷＥＲＴＲＥＡＳＵＲＥＩＮＣ.）持有的在目標(biāo)公司全部股權(quán)，同時(shí)，目標(biāo)公司的原股東乙方同意將其持有的部分股權(quán)即相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)無償轉(zhuǎn)移給甲方、戊方、己方三方。股權(quán)變更增資后，甲方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元中的71.7%，戊方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元中的5%，己方占目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元中的2%。第4款載明：丁方與目標(biāo)公司債權(quán)本金總金額原為4800萬，丁方將其中1600萬元轉(zhuǎn)讓給庚方。庚方以其對(duì)目標(biāo)公司的1600萬元債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)并階段性持股，庚方階段性成為目標(biāo)公司的股東之一，股權(quán)變更后，庚方階段性持股比例為目標(biāo)公司注冊(cè)資本1.6億元的10%。該協(xié)議第三條記載股權(quán)變更后股權(quán)結(jié)構(gòu)為：鄧電明、金額11473萬元、股權(quán)比例71.7%；廈門意股資本管理有限公司、金額1807萬元、股權(quán)比例11.3%；重慶信惠投資有限公司、金額1600萬元、股權(quán)比例10%；宋春媛、金額800萬元、股權(quán)比例5%；劉桂泉、金額320萬元、股權(quán)比例2%。 信惠公司（甲方）、廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司（乙方）、鄧電明（丙方）、宋春媛（丁方）、劉桂泉（戊方）簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)投資協(xié)議》，載明：五方確認(rèn)，截至2017年4月20日，甲方對(duì)乙方的待轉(zhuǎn)股權(quán)總額為1600萬元；債轉(zhuǎn)股完成后，乙方注冊(cè)資本及股權(quán)結(jié)構(gòu)為：鄧電明、金額11473萬元、股權(quán)比例71.7%；廈門意股資本管理有限公司、金額1807萬元、股權(quán)比例11.3%；信惠公司、金額1600萬元、股權(quán)比例10%；宋春媛、金額800萬元、股權(quán)比例5%；劉桂泉、金額320萬元、股權(quán)比例2%。 重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（甲方）、廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司（乙方）、劉桂泉（丙方）、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司（丁方）、張旭榕（戊方）、劉桂泉（己方）簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議》，其中第四條約定股權(quán)回購(gòu)：甲方1600萬元債轉(zhuǎn)股（明股實(shí)債）部分回購(gòu)方式為：1.待乙方月度營(yíng)業(yè)收入達(dá)到2000萬元后，在核賬確認(rèn)之日起15日內(nèi)，乙方其余股東無條件收購(gòu)或乙方回購(gòu)甲方持有乙方股權(quán)中的10%（即160萬元）及資金占用費(fèi)（即160萬元＊5%＊甲方實(shí)際持股天數(shù)／360天）；2.待乙方月度營(yíng)業(yè)收入連續(xù)5個(gè)月累計(jì)達(dá)到9000萬元后，在核賬確認(rèn)之日起15日內(nèi)，乙方其余股東無條件收購(gòu)或乙方回購(gòu)甲方持有乙方股權(quán)中的30%（即480萬元）及資金占用費(fèi)（即480萬元＊5%＊甲方實(shí)際持股天數(shù)／360天）；3.履行完本條第2款后一年，乙方其余股東無條件收購(gòu)或乙方回購(gòu)甲方持有乙方剩余所有權(quán)股份（即960萬元）及資金占用費(fèi)（即960萬元＊5%＊甲方實(shí)際持股天數(shù)／360天）；4.自甲方代償之日（以進(jìn)出口銀行廈門分行出具代償確認(rèn)文件為準(zhǔn)）起屆滿兩年前的五個(gè)工作日，乙方其余股東無條件收購(gòu)?fù)昊蛞曳交刭?gòu)?fù)昙追匠钟械囊曳绞Ｓ喙蓹?quán)及支付資金占用費(fèi)（即甲方持有乙方剩余股權(quán)對(duì)應(yīng)額＊5%＊甲方實(shí)際持股天數(shù)／360天）。本款不以本條第1、2、3款收購(gòu)事宜履行為前提；5.由甲方擔(dān)保的進(jìn)出口銀行廈門分行4800萬元貸款所產(chǎn)生的利息及罰息等（以進(jìn)出口銀行廈門分行出具代償確認(rèn)文件為準(zhǔn)），乙方應(yīng)當(dāng)在甲方代償日前付清；6.在同等條件下，乙方其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，甲方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方股東以外的法人或自然人，依乙方公司章程約定實(shí)施；7.當(dāng)無人主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，由丙方收購(gòu)甲方股權(quán)，當(dāng)有一個(gè)股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，可由主張的股東收購(gòu)甲方股權(quán)，當(dāng)兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例，協(xié)商不成，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；8.在達(dá)到收購(gòu)條件的情況下，甲方有繼續(xù)持股的權(quán)利，如甲方選擇繼續(xù)持股，放棄回售權(quán)利后，乙方將不再支付甲方相對(duì)應(yīng)的5%／年資金占用費(fèi)。 后重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司（甲方）、廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司（乙方）、鄧電明（丙方）、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司（丁方）、宋春媛（戊方）、劉桂泉（己方）、信惠公司（庚方）、張旭榕（辛方）簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》，其中第四條約定股權(quán)回購(gòu)：庚方所持有的1600萬元股權(quán)退出方式為：1.待乙方月度營(yíng)業(yè)收入達(dá)到2000萬元后，在核賬確認(rèn)之日起15日內(nèi)，鄧電明、宋春媛、劉桂泉無條件收購(gòu)庚方持有乙方股權(quán)中的10%（作價(jià)160萬元）及股權(quán)溢價(jià)款（即160萬元＊5%＊甲方代償之日起至庚方該部分股權(quán)退出之日止的天數(shù)／360天）；2.待乙方月度營(yíng)業(yè)收入連續(xù)5個(gè)月累計(jì)達(dá)到9000萬元后，在核賬確認(rèn)之日起15日內(nèi)，鄧電明、宋春媛、劉桂泉無條件收購(gòu)庚方持有乙方股權(quán)中的30%（作價(jià)480萬元）及股權(quán)溢價(jià)款（即480萬元＊5%＊甲方代償之日起至庚方該部分股權(quán)退出之日止的天數(shù)／360天）；3.履行完本條第2款后一年，鄧電明、宋春媛、劉桂泉無條件收購(gòu)庚方持有乙方剩余所有股份（作價(jià)960萬元）及股權(quán)溢價(jià)款（即960萬元＊5%＊甲方代償之日起至庚方該部分股權(quán)退出之日止的天數(shù)／360天）；4.自甲方代償之日（以進(jìn)出口銀行廈門分行出具代償確認(rèn)文件為準(zhǔn)）起屆滿兩年前的五個(gè)工作日，鄧電明、宋春媛、劉桂泉無條件收購(gòu)?fù)旮匠钟械囊曳绞Ｓ喙蓹?quán)及支付股權(quán)溢價(jià)款（即甲方持有乙方剩余股權(quán)對(duì)應(yīng)金額＊5%＊甲方代償之日起至庚方該部分股權(quán)退出之日止的天數(shù)／360天），本款不以本條第1、2、3款收購(gòu)事宜履行為前提；5.由甲方擔(dān)保的進(jìn)出口銀行廈門分行4800萬元貸款所產(chǎn)生的利息及罰息等（以進(jìn)出口銀行廈門分行出具代償確認(rèn)文件為準(zhǔn)），乙方應(yīng)當(dāng)在甲方代償日前付清；6.在同等條件下，庚方股份鄧電明、宋春媛、劉桂泉、廈門市意股資本管理有限公司有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，庚方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上述股東以外的法人或自然人，依乙方公司章程約定實(shí)施；7.當(dāng)無人主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，由鄧電明收購(gòu)甲方股權(quán)，當(dāng)有一個(gè)股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，可由主張的股東收購(gòu)甲方股權(quán)，當(dāng)兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例，協(xié)商不成，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；8.在達(dá)到收購(gòu)條件的情況下，庚方有繼續(xù)持股的權(quán)利，如庚方選擇繼續(xù)持股，放棄回售權(quán)利后，鄧電明、宋春媛、劉桂泉將不再支付甲方相對(duì)應(yīng)的5%／年資金占用費(fèi)。 后廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司形成新的章程，載明公司注冊(cè)資本為16000萬元，股東鄧電明認(rèn)繳出資額11473萬元、出資比例71.7%、出資方式為以貨幣出資、出資期限記載已繳足，股東廈門市意股資本管理有限公司認(rèn)繳出資額1807萬元、出資比例11.3%、出資方式為以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資、出資期限記載已繳足，股東信惠公司認(rèn)繳出資額1600萬元、出資比例10%、出資方式為以已債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資、出資期限記載已繳足，股東宋春媛認(rèn)繳出資額800萬元、出資比例5%、出資方式為以貨幣出資、出資期限記載已繳足，股東劉桂泉認(rèn)繳出資額320萬元、出資比例2%、出資方式為以貨幣出資、出資期限記載已繳足。 2018年9月6日，信惠公司向鄧電明、宋春媛、劉桂泉作出《關(guān)于貴方對(duì)我司提出的關(guān)于廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司于2018年6月12日召開的股東會(huì)臨時(shí)議案提案回函的回函》，要求三方履行第一期回購(gòu)義務(wù)，支付股權(quán)收購(gòu)價(jià)款。劉桂泉于2018年9月11日簽收該函，并代鄧電明簽收。宋春媛于2018年9月12日簽收該函。 2019年4月24日，鄧電明、宋春媛、劉桂泉向一審法院申請(qǐng)中止本案訴訟，其理由為鄧電明、宋春媛、劉桂泉在廈門市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷2016年、2017年簽訂的《投資框架協(xié)議》、《投資框架協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》及三份《廈門瑪司特電子有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，本案須以上述案件的審理結(jié)果為依據(jù)，但上述案件尚未審理終結(jié)。 一審法院認(rèn)為，本案信惠公司與鄧電明、宋春媛、劉桂泉以及廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司、廈門宏達(dá)運(yùn)成企業(yè)管理有限公司、張旭榕以及重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》，系各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。《最高人民法院》第四條第二款規(guī)定：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)體投資，但不參加共同經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤(rùn)的，是明為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。但本案?jìng)鶛?quán)系基于保證人重慶進(jìn)出口信用擔(dān)保有限公司為廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司向中國(guó)進(jìn)出口銀行所負(fù)債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任后的追償權(quán)而產(chǎn)生，后經(jīng)協(xié)商將債權(quán)轉(zhuǎn)化為持有廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司股權(quán)，并不適用上述《最高人民法院》第四條第二款的規(guī)定。雖然《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》預(yù)先約定了股權(quán)回購(gòu)價(jià)款及固定標(biāo)準(zhǔn)溢價(jià)款，但該條款亦不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。故對(duì)鄧電明、宋春媛、劉桂泉稱涉案協(xié)議無效的抗辯意見，該院不予采納。 《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》第四條第4款約定“自甲方代償之日（以進(jìn)出口銀行廈門分行出具代償確認(rèn)文件為準(zhǔn)）起屆滿兩年前的五個(gè)工作日，鄧電明、宋春媛、劉桂泉無條件收購(gòu)?fù)旮匠钟械囊曳绞Ｓ喙蓹?quán)及支付股權(quán)溢價(jià)款（即甲方持有乙方剩余股權(quán)對(duì)應(yīng)金額＊5%＊甲方代償之日起至庚方該部分股權(quán)退出之日止的天數(shù)／360天），本款不以本條第1、2、3款收購(gòu)事宜履行為前提”，中國(guó)進(jìn)出口銀行廈門分公司于2016年12月1日出具《承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任確認(rèn)函》，故鄧電明、宋春媛、劉桂泉應(yīng)予2018年11月30日前五個(gè)工作日回購(gòu)信惠公司所持廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司全部股權(quán)。雖然該條并未明確約定“甲方持有乙方剩余股權(quán)對(duì)應(yīng)金額”，但從本協(xié)議第四條第1、2、3款的約定，可以看出當(dāng)事人對(duì)信惠公司所持有的廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司100%的股權(quán)作價(jià)金額為1600萬元。鄧電明、宋春媛、劉桂泉辯稱，協(xié)議各方并未明確鄧電明、宋春媛、劉桂泉購(gòu)信惠公司所持股權(quán)的作價(jià)金額，信惠公司主張的股權(quán)作價(jià)款缺乏依據(jù)，且協(xié)議業(yè)已闡明廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司嚴(yán)重資不抵債，信惠公司要求鄧電明、宋春媛、劉桂泉以購(gòu)入價(jià)收購(gòu)股權(quán)，有失公允，該院不予采納。 《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》第6款約定“在同等條件下，庚方股份鄧電明、宋春媛、劉桂泉、廈門市意股資本管理有限公司有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，庚方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上述股東以外的法人或自然人，依乙方公司章程約定實(shí)施”，第7款約定“當(dāng)無人主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，由鄧電明收購(gòu)甲方股權(quán)，當(dāng)有一個(gè)股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，可由主張的股東收購(gòu)甲方股權(quán)，當(dāng)兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例，協(xié)商不成，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”。現(xiàn)無人主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》第四條第7款的約定，應(yīng)由鄧電明收購(gòu)信惠公司所持廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司全部股權(quán)。現(xiàn)約定回購(gòu)期限業(yè)已屆滿，信惠公司起訴要求鄧電明支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款（即回購(gòu)款）1600萬元及股權(quán)溢價(jià)款（以1600萬元為基數(shù)，從2018年11月30日起按年化5%計(jì)算至付清之日止），事實(shí)清楚、證據(jù)充分，該院依法予以支持。信惠公司起訴要求宋春媛、劉桂泉承擔(dān)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及股權(quán)溢價(jià)款的義務(wù)，與《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》第四條第7款的約定不符，該院不予支持。 鄧電明、宋春媛、劉桂泉辯稱，因股權(quán)變更登記與支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的義務(wù)沒有先后順序，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十六條的規(guī)定，鄧電明、宋春媛、劉桂泉在信惠公司履行配合辦理股權(quán)變更登記之前有權(quán)拒絕支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款和溢價(jià)款，但辦理股權(quán)變更登記義務(wù)依法應(yīng)由廈門瑪司特電子工業(yè)有限公司承擔(dān)，鄧電明、宋春媛、劉桂泉以此作為拒絕履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款義務(wù)的抗辯理由不能成立，故對(duì)鄧電明、宋春媛、劉桂泉的此項(xiàng)抗辯意見，該院不予采納。 鄧電明、宋春媛、劉桂泉提出本案應(yīng)中止審理，但其在廈門市中級(jí)人民法院所提起的訴訟并未要求撤銷《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)回購(gòu)及債務(wù)清償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》，該院不予準(zhǔn)許。 綜上，該院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第一百零九條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條規(guī)定，判決：一、鄧電明于判決生效之日起10日內(nèi)支付信惠公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1600萬元及股權(quán)溢價(jià)款（以1600萬元為基數(shù)，從2018年11月30日起按年化5%計(jì)算至付清之日止）；二、駁回信惠公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)127427元，減半收取，計(jì)63713.5元，由鄧電明負(fù)擔(dān)。 二審中，鄧電明以新證據(jù)為由向本院舉示了《說明》一份，擬證明信惠公司起訴時(shí)沒有通知廈門市意股資本管理有限公司，庭審辯論后才追補(bǔ)通知并自行設(shè)置3天的投遞期限，一審法院在作出判決時(shí)也未考慮該事實(shí)，程序上存在重大瑕疵。信惠公司質(zhì)證認(rèn)為，鄧電明的兩位代理人并非廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司的代理人，無權(quán)以該公司名義提出參加訴訟的請(qǐng)求，因此該公司沒有申請(qǐng)參加本次訴訟的意思表示；該說明第3條明確載明廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司對(duì)同等條件下的股權(quán)購(gòu)買價(jià)格存在異議，因此可以判斷該公司已經(jīng)放棄了同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；信惠公司發(fā)送函件載明的日此并未違反法律法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，應(yīng)屬有效；該《說明》不具有證據(jù)屬性，廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司沒有將其提交給法庭的意思表示。 信惠公司以新證據(jù)為由向本院舉示《關(guān)于請(qǐng)廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司確認(rèn)是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的通知函》及其ＥＭＳ郵寄憑證、網(wǎng)絡(luò)查詢回單，擬證明信惠公司要求廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司確認(rèn)是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，廈門市意股資產(chǎn)管理有限公司以其未回復(fù)的行為明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。鄧電明質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)上述材料的真實(shí)性予以認(rèn)可，但該證據(jù)無論從程序上還是時(shí)間上均不能作為一審判決是都正確的前提，信惠公司與鄧電稱并未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓形成合意。 對(duì)于以上證據(jù)材料，本院認(rèn)為，二審中已依法追加廈門市意股資本管理有限公司為第三人參加訴訟并由其就是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)發(fā)表了意見，不再需要該兩份證據(jù)材料予以證明，故均不采納作為二審新證據(jù)。 本院二審查明事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)127427元，由上訴人鄧電明負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)張毅 審判員張薇 審判員余彥龍 二〇一九年十月二十三日 法官助理劉玲玲 書記員冉攀峰

2019-10-23