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原告張四坤與被告淮北信和水利建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱信和公司）、亳州金地建設(shè)投資有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱金地公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2019年9月4日依法適用簡(jiǎn)易程序立案受理，于2019年11月11日轉(zhuǎn)為普通程序，并依法組成合議庭，于2019年11月27日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告張四坤的委托訴訟代理人張林，被告信和公司的委托訴訟代理人楊德文，被告金地公司的委托訴訟代理人于騰飛、董海川到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

張四坤向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令被告信和公司支付工程款5453925.4元并支付遲延履行期間的利息，于庭審中變更此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求為：判令被告信和公司支付工程款120萬(wàn)元及遲延的利息，利息自審計(jì)結(jié)束2013年10月31日開(kāi)始計(jì)算至實(shí)際付清之日止，按同期銀行貸款利息計(jì)算；2.判令被告金地公司對(duì)第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求承擔(dān)支付義務(wù)；3.本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)用由二被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2011年6月，被告信和公司中標(biāo)了被告金地公司開(kāi)發(fā)的亳州工業(yè)園區(qū)4＃還原小區(qū)配套廉租房工程，二被告并于2011年6月30日簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。《建設(shè)工程施工合同》第五條的合同價(jià)款中約定：中標(biāo)價(jià)金額為48915705.67元。《建設(shè)工程施工合同》中的工程共計(jì)Ｌ1至Ｌ11十一棟樓加上Ｇ1、Ｇ2兩棟樓共計(jì)13棟樓。被告信和公司把其中的Ｌ3、Ｌ4、Ｌ5、Ｌ6、Ｌ11、Ｇ1共計(jì)六棟樓交由原告進(jìn)行出資施工，剩余的七棟樓由汪波進(jìn)行出資施工。2011年10月9日，汪波代表原告與被告信和公司簽訂了《建設(shè)工程合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》和《安全生產(chǎn)、文明施工專項(xiàng)協(xié)議書(shū)》。《建設(shè)工程合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》約定：甲方工地指定代理人為陳明章，全面負(fù)責(zé)工程的組織、聯(lián)絡(luò)、管理監(jiān)督和協(xié)調(diào)工作。被告在原告實(shí)際施工期間及工程結(jié)束后，多次直接支付工程款給原告。2013年10月31日，譙城區(qū)審計(jì)局審計(jì)報(bào)告載明：《建設(shè)工程施工合同》中的13棟樓實(shí)際總面積為40569.96平方米，工程總價(jià)款為51285579.75元。實(shí)際總面積比《建設(shè)工程施工合同》約定的39760平方米多了869.96平方米。經(jīng)核算多出的869.96平方米中有原告455.5平方米。原告實(shí)際完成的工程面積為21274平方米。按每平方米1264元計(jì)算，原告應(yīng)得工程款為26890336元。時(shí)至今日，被告僅支付工程款21436410.6元，下欠原告工程款5453925.4元未付，該欠款經(jīng)原告多次向被告信和公司催要，被告信和公司以被告金地公司拖欠工程款等理由一推再推，拒不付款。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第26條之規(guī)定，原告列被告金地公司為被告并要求被告金地公司承擔(dān)付款責(zé)任。 信和公司辯稱，1.信和公司與原告沒(méi)有合同關(guān)系，涉案工程系汪波掛靠信和公司施工，原告不起訴汪波直接起訴信和公司屬于程序違法；2.原告訴狀中所述其多次找信和公司索要工程款，信和公司以金地公司拖欠工程款為由拒不付款與客觀事實(shí)不符；3.原告實(shí)際已經(jīng)拿到工程款26238681.33元，而不是21436410.6元；4.在原告實(shí)際拿到的工程款中尚欠7.5萬(wàn)元管理費(fèi)沒(méi)有支付；5.原告拒絕后續(xù)維修，5%的質(zhì)保金無(wú)權(quán)索要，或者說(shuō)被告及汪波替其支付的維修費(fèi)用應(yīng)當(dāng)從原告應(yīng)得的工程款中扣除；6.本案超過(guò)訴訟時(shí)效；7.金地公司尚欠部分工程款沒(méi)有支付給信和公司，該部分款項(xiàng)原告無(wú)權(quán)索要；8.原告嚴(yán)重超標(biāo)的查封，給被告公司造成巨額損失，保留另行訴訟的權(quán)利。 金地公司辯稱，1.張四坤并非本案適格原告，金地公司也非本案適格被告；2.即使認(rèn)為張四坤為涉案工程的實(shí)際施工人，但金地公司未欠付信和公司工程款，張四坤無(wú)權(quán)要求金地公司向其支付任何款項(xiàng)；3.信和公司將涉案工程轉(zhuǎn)包分包的行為違反合同約定及法律規(guī)定，信和公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；4.信和公司因自身原因?qū)е鹿て谘诱`，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。 當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù)，本院認(rèn)定如下： 一、張四坤所舉其身份證、被告企業(yè)信用信息公示報(bào)告、《建設(shè)工程施工合同》、工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告13份、張四坤建設(shè)銀行、藥都銀行流水各一份、保險(xiǎn)單、保函、發(fā)票、授權(quán)委托書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、孫曉彬身份證復(fù)印件，具有真實(shí)性、合法性及與本案的關(guān)聯(lián)性，對(duì)其證據(jù)效力予以認(rèn)定；所舉譙審決報(bào)（2013）106號(hào)審計(jì)報(bào)告一份，具有真實(shí)性、合法性及與本案的關(guān)聯(lián)性，對(duì)其證據(jù)效力予以認(rèn)定，原告認(rèn)可其中第三頁(yè)存在筆誤，金額實(shí)際單位應(yīng)為元而非萬(wàn)元，對(duì)此本院予以認(rèn)定；所舉陳明章出具的證明，信和公司認(rèn)可張四坤承建Ｌ3、Ｌ4、Ｌ5、Ｌ6、Ｌ11、Ｇ1共6棟樓，該部分證據(jù)效力本院予以認(rèn)定，其余部分信和公司不認(rèn)可，該部分證據(jù)效力本院不予認(rèn)定；所舉《建設(shè)工程合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》、《安全生產(chǎn)、文明施工專項(xiàng)協(xié)議》，因張四坤并非合同相對(duì)人，與本案不具有關(guān)聯(lián)性，對(duì)其證據(jù)效力不予認(rèn)定。 二、信和公司所舉工程款支付明細(xì)表，張四坤予以認(rèn)可，其證據(jù)效力本院予以認(rèn)定；所舉第一次撥款表、第二次撥款表、第三次撥款表、第四次撥款表、第五次撥款表、第六次撥款表、第七次撥款表、第八次撥款表、第九次撥款表、銀行進(jìn)賬單4份、領(lǐng)條4份、收條9份、轉(zhuǎn)賬支票存根2份、保險(xiǎn)發(fā)票、銀行轉(zhuǎn)賬憑證3份、銀行付款委托書(shū)、鋼筋扣款表、匯款憑證、轉(zhuǎn)賬憑證，能夠與工程款支付明細(xì)表相印證，對(duì)其證據(jù)效力予以認(rèn)定；所舉排污費(fèi)付款回單，無(wú)收費(fèi)單位出具的收據(jù)，對(duì)其證據(jù)效力不予認(rèn)定；所舉向孟凡軍付款回單、工程結(jié)算單，無(wú)法證明孟凡軍所維修的工程系由張四坤承包的部分，對(duì)其證據(jù)效力不予認(rèn)定。 三、金地公司所舉其營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、法定代表人證明、法定代表人身份證復(fù)印件、《建設(shè)工程施工合同》、付款明細(xì)表及相關(guān)付款憑證，具有真實(shí)性、合法性及與本案的關(guān)聯(lián)性，對(duì)其證據(jù)效力予以認(rèn)定；所舉現(xiàn)場(chǎng)照片，達(dá)不到其證明目的，對(duì)其證據(jù)效力不予認(rèn)定。 根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下： 2011年6月30日，金地公司作為發(fā)包人與信和公司作為承包人簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，合同主要約定：金地公司將亳州工業(yè)園區(qū)4＃還原小區(qū)配套廉租房工程發(fā)包給信和公司，合同價(jià)款為48915705.67元（招標(biāo)建筑面積39760㎡,單方造價(jià)1230.27元／㎡）。合同通用條款第38條工程分包處約定，非經(jīng)發(fā)包人同意，承包人不得將承包工程的任何部分分包；承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人，也不得將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。合同專用條款中第7條項(xiàng)目經(jīng)理處約定，項(xiàng)目經(jīng)理為陳明章。第26條工程款（進(jìn)度款）支付第1項(xiàng)中約定，工程按進(jìn)度付款，按月支付當(dāng)月已完工程核定價(jià)的70%，承包人應(yīng)于每月23日前按已完成工作量向監(jiān)理單位報(bào)送月形象進(jìn)度報(bào)表，經(jīng)監(jiān)理單位和建設(shè)單位駐工地代表根據(jù)質(zhì)量和進(jìn)度計(jì)劃完成情況進(jìn)行審核，經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn)后2周內(nèi)支付當(dāng)月工程進(jìn)度款的70%給承包人；工程竣工驗(yàn)收合格后二十個(gè)工作日內(nèi)，工程款必須累計(jì)付至合同價(jià)款的85%，工程竣工決算審計(jì)結(jié)束后三個(gè)月內(nèi)付至審核后價(jià)款的95%，余款5%作為質(zhì)保金，當(dāng)月完不成進(jìn)度計(jì)劃的，只支付實(shí)際進(jìn)度款的50%，趕回工期的，再補(bǔ)回實(shí)際工程進(jìn)度款。第38條工程分包中約定，工程不允許轉(zhuǎn)包分包。該合同附件3房屋建筑工程質(zhì)量保修書(shū)第二條質(zhì)量保修期主要約定：屋面防水工程等為5年，裝修工程、電氣管線等為2年；質(zhì)量保修期自工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。第五條其他約定：5%的質(zhì)量保證金在責(zé)任期滿后全額返還，保證金不計(jì)利息。 信和公司承包的13棟樓，其中Ｌ1、Ｌ2、Ｌ7、Ｌ8、Ｌ9、Ｌ10、Ｇ2為汪波承建；原告承建了Ｌ3、Ｌ4、Ｌ5、Ｌ6、Ｌ11、Ｇ1共6棟樓。該6棟樓現(xiàn)已竣工驗(yàn)收合格，但驗(yàn)收?qǐng)?bào)告均無(wú)驗(yàn)收日期等。2019年3月18日陳明章在打印有：“我單位承建的亳州工業(yè)園區(qū)4＃還原小區(qū)配套，廉租房、公租房工程，是由亳州金地建設(shè)投資有限公司發(fā)包的。此工程由張四坤、汪波兩人共同承建，其中張四坤承建Ｌ3、Ｌ4、Ｌ5、Ｌ6、Ｌ11、Ｇ1共6棟樓，建筑面積為20818.65㎡，汪波承建Ｌ1、Ｌ2、Ｌ7、Ｌ8、Ｌ9、Ｌ10、Ｇ2共7棟樓，建筑面積為18941.35㎡。總建筑面積為39760㎡，開(kāi)工時(shí)間為2011年7月10日，竣工時(shí)間為2012年2月10日”便條上簽名并注明：情況屬實(shí)。 2013年10月31日，譙城區(qū)審計(jì)局作出譙審決報(bào)〔2013〕106號(hào)審計(jì)報(bào)告，該報(bào)告載明：合同開(kāi)工日期為2011年7月10日，竣工日期為2012年2月10日，案涉工程送審金額54026836.97元，審定金額51285579.75元，核減金額2741257.22元。合同內(nèi)建筑面積為39700㎡，施工單位送審增加面積1720㎡，審定增加面積為869.96㎡（即施工單位送審面積為41420㎡，審定面積為40569.96㎡）。增加面積部分單方造價(jià)根據(jù)建設(shè)工程施工合同專用條款補(bǔ)充條款47.12表明：工程造價(jià)調(diào)整以招標(biāo)時(shí)單方造價(jià)（1230.27／㎡）按實(shí)際建筑面積進(jìn)行調(diào)整。 信和公司于2019年1月10日出具授權(quán)委托書(shū)一份，委托張四坤員工孫曉彬?yàn)樵摴敬砣耍袡?quán)處理案涉工程資料查詢、質(zhì)保金返還結(jié)算等事宜。信和公司對(duì)此予以認(rèn)可。 金地公司自2011年6月份起至2015年2月12日已向信和公司支付工程款共計(jì)51021300.74元。信和公司已向張四坤支付工程款共計(jì)26238681.33元。 另查，張四坤于2019年9月18日向本院申請(qǐng)?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全，本院裁定凍結(jié)被告信和公司名下銀行賬戶存款560萬(wàn)元。后因原告張四坤變更訴訟請(qǐng)求，本院解除對(duì)被告信和公司名下銀行賬戶存款560萬(wàn)元的凍結(jié)。2019年12月25日本院依原告張四坤申請(qǐng)作出（2019）皖1602民初8220號(hào)之三民事裁定書(shū)，凍結(jié)信和公司名下銀行賬戶存款120萬(wàn)元

一、淮北信和水利建筑工程有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)支付張四坤下余工程款576654.67元，保險(xiǎn)服務(wù)費(fèi)577元及利息（利息以576654.67元為基數(shù)，自2019年9月4日起按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算至實(shí)際付清之日止）； 二、亳州金地建設(shè)投資有限責(zé)任公司在欠付淮北信和水利建筑工程有限公司工程款264279元范圍內(nèi)對(duì)張四坤承擔(dān)支付責(zé)任。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 案件受理費(fèi)15600元，由張四坤負(fù)擔(dān)7128.1元，由淮北信和水利建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)8471.9元。保全費(fèi)5000元，由張四坤負(fù)擔(dān)1222元，由被告淮北信和水利建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)3778元。 如不服本判決，可以在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省亳州市中級(jí)人民法院

審判長(zhǎng)于文禮 人民陪審員崔鈺婷 人民陪審員郭永 二〇二〇年三月二十四日 法官助理張哲 書(shū)記員汪昆侖

2020-08-10