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上訴人羅某因與被上訴人湖南國湘人力資源勞務(wù)責(zé)任有限公司（以下簡稱國湘公司）、中地海外集團(tuán)有限公司（以下簡稱中地海外公司）勞動爭議一案，不服湖南省長沙市芙蓉區(qū)人民法院（2019）湘0102民初17814號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年4月13日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

羅某上訴請求：1.請求依法撤銷一審判決；2.請求依法改判被上訴人向上訴人支付經(jīng)濟(jì)補償金108126.5元、2017年10月至2019年3月加班費217500元、2019年1月26日至2019年3月12日休假期間工資12626.54元、2018年相關(guān)信息保密補償費39504.6元，以上合計377757.64元；3.請求改判被上訴人向上訴人支付2018年全年獎金約8000美元;4、由被上訴人承擔(dān)二審全部訴訟費用。事實與理由：一審判決事實認(rèn)定不清、適用法律錯誤：一、國湘公司以勞務(wù)派遣形式派遣上訴人至中地海外公司擔(dān)任工程師崗位工作本身已經(jīng)違反了《勞動合同法》第六十六條的規(guī)定。上訴人在中地海外公司擔(dān)任工程師崗位一職，不符合上述法條對于勞務(wù)派遣用工的規(guī)定，兩被上訴人以勞務(wù)派遣形式規(guī)避相應(yīng)的法定義務(wù)，其行為本身已經(jīng)違法。中地海外公司應(yīng)當(dāng)與國湘公司共同承擔(dān)本案法律責(zé)任。二、被上訴人國湘公司已以其事實行為違法解除了勞動合同關(guān)系。被上訴人國湘公司人事張芳于2019年4月8日，在上訴人休假期間向上訴人發(fā)送了“收條（一次性補償金）羅某”的文件，根據(jù)該文件，國湘公司同意向上訴人支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償金32500元人民幣、2019年1月26日-2019年3月12日休假期間工資13087.5元人民幣、收受報銷款項876.5元整，并于當(dāng)月對上訴人停交社保、公積金，停發(fā)工資。同時，被上訴人中地海外公司也違法解除了與上訴人之間的用工關(guān)系。此后被上訴人國湘公司在上訴人申請勞動仲裁之后又重新為上訴人購買社保、支付工資，但被上訴人中地海外公司在此之后再未向上訴人支付任何工資報酬，兩被上訴人的行為已經(jīng)嚴(yán)重違反《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，其行為構(gòu)成違法解除勞動關(guān)系，一審判決對該事實認(rèn)定不清。三、上訴人實際月工資應(yīng)為16500元，而非被上訴人所說的2000元每月。根據(jù)上訴人提交的被上訴人中地海外公司于2019年1月25日發(fā)放的工資結(jié)算單以及匯款記錄可知，上訴人在2018年6月5日-2019年1月25日（即八個月）的實發(fā)工資為33897.62美元，除去應(yīng)扣減部分，實際上訴人每月工資為16500元，被上訴人僅以合同約定主張上訴人月工資為2000元沒有事實依據(jù)。四、關(guān)于加班費的主張。上訴人所提交的項目清單及中地海外公司均有存檔，結(jié)合上訴人工作的性質(zhì)及現(xiàn)實條件，足以認(rèn)定上訴人存在加班事實，一審判決僅以證據(jù)不充分，未充分調(diào)查了解清楚事實即作出認(rèn)定，導(dǎo)致作出了錯誤的判決。五、關(guān)于上訴人主張的2019年1月26日至2019年3月12日休假期間工資。上訴人在2019年1月26日至2019年3月12日期間是按照國家規(guī)定休婚假，這是符合《勞動法》的規(guī)定也經(jīng)過了被上訴人中地海外公司審批通過的，上訴人申請延期也經(jīng)過了被上訴人審批。根據(jù)《勞動法》第五十一條：勞動者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會活動期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。因此，被上訴人中地海外公司內(nèi)部規(guī)章制度關(guān)于申請延長休假時間即不享受休假補貼的規(guī)定本身違反了《勞動法》的規(guī)定，是不合法的，上訴人依法享有休假期間工資。 國湘公司答辯稱：一審法院認(rèn)定事實清楚、適用法律準(zhǔn)確，一審判決應(yīng)當(dāng)予以維持。一、根據(jù)國湘公司與羅某簽訂的《勞動合同書》，羅某的月工資為2000元，羅某主張的16500元／月缺乏依據(jù)，《勞動合同書》系國湘公司與羅某在平等自愿協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂，該合同明確約定羅某在國外工作的工資為2000元／月，其余75000元為安家費。根據(jù)國家統(tǒng)計局公布的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第十一條之規(guī)定，安家費不屬于工資總額組成。因此，羅某的工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)剔除安家費的部分，按照2000元／月標(biāo)準(zhǔn)計算其月工資收入。二、雙方勞動關(guān)系仍然處于存續(xù)狀態(tài)，國湘公司仍在為羅某繳納社會保險費和住房公積金，羅某訴稱其被國湘公司辭退缺乏依據(jù)，國湘公司和中地海外公司無須支付羅某解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償金。國湘公司向羅某寄發(fā)了《勞務(wù)派遣員工退回待崗?fù)ㄖ獣罚撏ㄖ獣鞔_羅某屬于待崗期間，國湘公司將按照湖南省最低工資標(biāo)準(zhǔn)向羅某發(fā)放報酬，并安排合適崗位，國湘公司已按月向羅某支付待崗期間待遇，即使支付經(jīng)濟(jì)補償金，也應(yīng)當(dāng)按照月工資2000元的標(biāo)準(zhǔn)計算羅某的經(jīng)濟(jì)補償金。三、本案不符合支付代通知金的法定三種情形，羅某該項訴求缺乏事實和法律依據(jù)。四、國湘公司、中地海外公司從未安排羅某加班，羅某所提供的證據(jù)不能證明其存在加班的情況。五、羅某在休假期滿后因本人原因延長休假期，國湘公司無須支付休假補貼及國內(nèi)工資。六、國湘公司和中地海外公司與羅某從未約定保密補償費，也沒有任何法律規(guī)定要求支付勞動者信息保密費用，而且保密本就是作為勞動者的附隨義務(wù)，因此國湘公司、中地海外公司無須支付羅某保密補償費。七、國湘公司和中地海外公司不存在發(fā)放年終獎的問題，而且年終獎金屬于公司內(nèi)部福利，是否發(fā)放及發(fā)放數(shù)額均屬于公司自主經(jīng)營權(quán)的決定范圍。 中地海外集團(tuán)答辯稱：一、根據(jù)國湘公司與羅某簽訂的《勞動合同書》，羅某的月工資應(yīng)為2000元，羅某主張的16500元／月缺乏依據(jù)。《勞動合同書》系國湘公司與羅某在平等自愿協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂，該合同內(nèi)容對雙方具有約束力。《勞動合同書》第十條明確約定，羅某在國外工作的工資為2000元／月，其余75000元為安家費，而根據(jù)國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第十一條之規(guī)定，安家費不屬于工資總額組成。因此，羅某的工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)剔除安家費的部分，按照2000元／月標(biāo)準(zhǔn)計算其月工資收入。二、國湘公司與羅某一直就解除勞動合同問題進(jìn)行協(xié)商，但是雙方對此并未達(dá)成一致，因此雙方勞動關(guān)系仍然處于存續(xù)狀態(tài)。另外，截至目前國湘公司仍在為羅某繳納社會保險費和住房公積金，羅某訴稱被國湘公司辭退缺乏依據(jù)，國湘公司向羅某寄發(fā)的《勞務(wù)派遣員工退回待崗?fù)ㄖ獣访鞔_羅某屬于待崗期間，其待崗期間國湘公司將按照湖南省最低工資標(biāo)準(zhǔn)向羅某發(fā)放報酬，且會根據(jù)實際情況為羅某安排合適崗位。即使支付經(jīng)濟(jì)補償金，則根據(jù)國湘公司與羅某勞動合同的約定，應(yīng)當(dāng)按照月工資2000元的標(biāo)準(zhǔn)計算羅某的經(jīng)濟(jì)補償金。三、本案不符合支付代通知金的法定三種情形，羅某該項訴求缺乏事實和法律依據(jù)。四、國湘公司、中地海外公司從未安排羅某加班，羅某所提供的證據(jù)不能證明其存在加班的情況。五、國湘公司、中地海外公司一直按合同約定支付羅某工資及安家費。羅某在休假期滿后因本人原因延長休假期，國湘公司無須支付休假補貼及國內(nèi)工資。六、國湘公司和中地海外公司與羅某從未約定保密補償費，也沒有任何法律規(guī)定要求支付勞動者信息保密費用，而且保密本就是作為勞動者的附隨義務(wù)，因此國湘公司、中地海外公司無須支付羅某保密補償費。七、國湘公司和中地海外公司不存在發(fā)放年終獎的問題，而且年終獎金屬于公司內(nèi)部福利，是否發(fā)放及發(fā)放數(shù)額均屬于公司自主經(jīng)營權(quán)的決定范圍。 羅某向一審法院起訴請求：1.判令羅某與國湘公司之間的勞動合同關(guān)系于2019年5月27日解除；2.判令國湘公司、中地海外公司支付羅某以下款項：經(jīng)濟(jì)補償金115500元、加班費217500元、休假工資12626.54元、競業(yè)限制補償費118800元和獎金8000美元；3.本案訴訟費用由國湘公司、中地海外公司承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實：2013年10月30日，羅某與國湘公司簽訂《勞動合同書》，合同約定，合同期限為以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，本合同于2013年10月30日生效，本合同于指定項目工作完成時終止（大概兩年左右）；國湘公司派遣羅某工作的用工單位為中地海外公司，羅某同意根據(jù)中地海外公司的工作需要，擔(dān)任工程師崗位工作，根據(jù)中地海外公司的崗位工作特點，羅某的工作區(qū)域或工作地點為尼日利亞，羅某在中地海外公司工作期間的勞務(wù)報酬由中地海外公司根據(jù)羅某工作崗位實際情況確定，由中地海外公司或其國外項目部根據(jù)項目支付周期的實際情況直接支付給羅某，羅某在國外工作期間的月基本工資為2000元，每年支付羅某安家費75000元；雙方按國家和地方的規(guī)定參加社會保險，國湘公司為羅某辦理有關(guān)社會保險繳納手續(xù)，并承擔(dān)相應(yīng)社會保險義務(wù)；本合同的附件包括國湘公司及中地海外公司的各項規(guī)章制度等。2015年10月30日合同期滿后，雙方對上述勞動合同進(jìn)行了續(xù)簽，并約定勞動合同期限自2015年10月30日起至2021年10月29日止。2019年1月25日，羅某回國休假45天，應(yīng)于2019年3月12日返回尼日利亞工作，2019年3月5日，羅某向中地海外公司發(fā)送“延期返尼申請”的電子郵件，郵件具體內(nèi)容為“此次因個人婚姻問題特提此休假申請，因去年工作原因婚姻未獲得女方及家長諒解。又經(jīng)歷了一年，且經(jīng)歷了新的對象。家中長輩甚是著急，假期期間互相了解有限，需要加深彼此了解，故此次按公司規(guī)定暫申請30天婚假用以加深了解。婚姻大事已成為與長輩之間的矛盾根源，迫切需要在今年內(nèi)解決。望領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。”2019年3月11日，中地海外公司運營管理部楊光輝通過電子郵件回復(fù)羅某，具體內(nèi)容為：“才杰，您好！相關(guān)制度規(guī)定，請婚假需提交結(jié)婚證掃描件，當(dāng)然返尼后提交也可以。若已經(jīng)辦理，請拍照反饋。”羅某未享受45天休假的休假補貼。后國湘公司與羅某對解除勞動合同事項多次協(xié)商，雙方未能協(xié)商一致，國湘公司于2019年4月起斷繳了羅某的社會保險費，但在雙方最終未能達(dá)成一致意見后，國湘公司為羅某補繳了2019年4月份至今的社會保險費和住房公積金。2019年5月27日，國湘公司向羅某作出《勞務(wù)派遣員工退回待崗?fù)ㄖ獣罚⒁恢毕蛄_某支付待崗期間的工資待遇。 一審法院認(rèn)為，羅某與國湘公司簽訂的《勞動合同書》及《勞動合同續(xù)訂書》系雙方真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法成立有效。羅某系國湘公司員工，并接受國湘公司勞務(wù)派遣至中地海外公司上班，雙方勞動合同期限屆滿日為2021年10月29日。《勞務(wù)派遣員工退回待崗?fù)ㄖ獣贰⒘_某工資的銀行交易明細(xì)、羅某的社會保險費和住房公積金繳費信息查詢記錄及羅某與國湘公司工作人員的ＱＱ、微信聊天記錄等證據(jù)已形成證據(jù)鏈，能夠證明國湘公司與羅某對解除勞動合同事項雖多次協(xié)商，但最終未達(dá)成一致意見。國湘公司為羅某補繳了2019年4月至今的社會保險費和住房公積金，且國湘公司一直向羅某支付待崗期間的工資待遇，國湘公司向羅某作出的《勞務(wù)派遣員工退回待崗?fù)ㄖ獣窙]有解除勞動合同意思表示的內(nèi)容，不具有解除勞動合同的效力，羅某舉證的《收條》（一次性補償金）系羅某單方制作，國湘公司、中地海外公司并未簽字蓋章確認(rèn)，故國湘公司與羅某的勞動合同并未解除，羅某訴請確認(rèn)其與國湘公司的勞動合同于2019年5月27日解除，并訴請國湘公司支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償金，一審法院不予支持。 關(guān)于羅某請求加班費的主張。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定，勞動者主張加班費的，應(yīng)當(dāng)就加班的事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。羅某提交的項目統(tǒng)計表與加班事實的關(guān)聯(lián)性不強(qiáng)，不足以證明加班事實的存在，故羅某對加班費的訴請，一審法院不予支持。 關(guān)于羅某請求支付2019年1月26日至2019年3月12日休假期間工資的主張。《中地海外尼日利亞國家管理部薪酬福利管理辦法2018修訂版》屬于直接涉及勞動者切身利益的公司規(guī)章制度，《中華人民共和國勞動合同法》第四條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)就涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示或者告知勞動者。本案中，羅某將《中地海外尼日利亞國家管理部薪酬福利管理辦法2018修訂版》作為證據(jù)提交一審法院，可以推定羅某對該制度內(nèi)容知悉，且羅某未能舉證證明上述公司規(guī)章違反法定民主程序，《中地海外尼日利亞國家管理部薪酬福利管理辦法2018修訂版》對羅某具有約束力。根據(jù)《中地海外尼日利亞國家管理部薪酬福利管理辦法2018修訂版》第二十七條的規(guī)定，羅某系因個人原因申請延長休假時間，不享受休假補貼及國內(nèi)工資。故對羅某要求國湘公司支付休假期間工資的訴請，一審法院不予支持。 綜上所述，依照《中華人民共和國勞動合同法》第四條、第四十六條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條的規(guī)定，判決：駁回羅某的訴訟請求。一審案件受理費10元，一審法院決定予以免收。 二審中，上訴人羅某提交了新證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了舉證、質(zhì)證，本院將結(jié)合本案其他證據(jù)予以綜合認(rèn)定。 本院二審查明的事實與一審法院查明的事實一致

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費10元，由上訴人羅某負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長黎藜 審判員廖雯娜 審判員孟寶慧 二〇二〇年七月六日 書記員蔣懿

2020-08-17