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上訴人南京華能南方實業(yè)開發(fā)股份有限公司（以下簡稱南京華能公司）因與被上訴人銅山區(qū)浩學(xué)建材經(jīng)銷部（以下簡稱銅山浩學(xué)經(jīng)銷部）、徐州恒亨物資貿(mào)易有限公司（以下簡稱徐州恒享公司）、銅山縣利國鋼鐵有限公司（以下簡稱利國鋼鐵公司）、原審被告上海華能電子商務(wù)有限公司（以下簡稱上海華能公司）買賣合同糾紛一案，不服江蘇省徐州市銅山區(qū)人民法院（2019）蘇0312民初10424號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后依法組成合議庭進(jìn)行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

上訴人南京華能公司上訴請求：撤銷一審判決，改判駁回銅山浩學(xué)經(jīng)銷部的訴訟請求。事實與理由：一、一審判決認(rèn)定事實錯誤。（一）南京華能公司與利國鋼鐵公司并非委托采購關(guān)系。1.南京華能公司與利國鋼鐵公司之間為定作承攬合同法律關(guān)系。南京華能公司與利國鋼鐵公司簽署《委托加工合同》《補(bǔ)充協(xié)議》《場地租賃協(xié)議》，以及實際履行過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，南京華能公司提供主材并支付加工費，利國鋼鐵公司采購輔材并加工成鋼坯、鐵錠等成品并向南京華能公司交付，雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的性質(zhì)，符合《合同法》第251條規(guī)定的定作承攬合同法律特征。該事實已被徐州中院、江西新余中院生效裁判所確認(rèn)。2.南京華能公司與利國鋼鐵公司在定作承攬合同履行過程中，形成了廢鋼等部分材料采購支付模式。合同履行過程中，利國鋼鐵公司提出在價格可行的情況下，在煉鋼中加入廢鋼有助于降低成本，南京華能公司也認(rèn)可利國鋼鐵公司的意見。因此形成了利國鋼鐵公司利用其渠道采購廢鋼并計入加工費，南京華能公司向其支付該項成本的廢鋼采購模式。交易過程均由利國鋼鐵公司自主決定，南京華能公司僅是對用款性質(zhì)進(jìn)行監(jiān)督。因此，廢鋼采購依據(jù)的是定作承攬法律關(guān)系，而不是所謂的委托法律關(guān)系。3.王業(yè)飛案一二審法院認(rèn)定南京華能公司與利國鋼鐵公司之間存在委托采購法律關(guān)系是濫用裁判權(quán)的主觀臆斷，完全不符合證據(jù)所證明的事實。 （二）銅山浩學(xué)經(jīng)銷部提供的證據(jù)不能證明其已供貨的事實。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部提供了7份結(jié)算單，但是其中4份結(jié)算單并無相關(guān)人員簽字，未簽字結(jié)算單不應(yīng)作為認(rèn)定本案事實的證據(jù)。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部僅提供了合同及部分結(jié)算單，并未提供《稱重計量單》等任何交付貨物的憑證，根據(jù)已提供的證據(jù)并不能證明其主張已供貨的事實。且判決書第7頁稱“以上事實，有稱重計量單、結(jié)算單……在卷佐證，本院予以確認(rèn)”，但是本案中銅山浩學(xué)經(jīng)銷部并未提供稱重計量單，認(rèn)定事實的沒有相應(yīng)證據(jù)。2019年7月19日銅山區(qū)人民法院談話筆錄中利國鋼鐵公司副總王培珍承認(rèn)輔料包括石灰粉、石灰塊、廢鋼、白云石粉、脫硫粉等，本案中的案涉貨物白云石粉、白云石子、硅石均為輔料，由利國鋼鐵采購。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部提供的證據(jù)不能證明其已履行供貨義務(wù)，即便能證明，也應(yīng)由利國鋼鐵承擔(dān)付款義務(wù)。 二、一審判決適用法律錯誤。一審判決依據(jù)合同法第159條、161條、402條，民事訴訟法第64條，認(rèn)定在買賣合同法律關(guān)系中，南京華能公司與利國鋼鐵公司存在委托采購法律關(guān)系，因此判決南京華能公司支付貨款及利息。但是，一、二審法院在王業(yè)飛案件中認(rèn)定的事實嚴(yán)重違背客觀事實并且與在案證據(jù)證明的事實不符，根本不能作為“無需證明的事實”，該案認(rèn)定“恒亨公司承繼云創(chuàng)公司在《委托采購合同》中的法律地位”這一推定事實，沒有法律依據(jù)且不合邏輯。因此，南京華能公司與利國鋼鐵公司根本不存在委托采購法律關(guān)系，本案一審判決適用合同法第402條沒有事實依據(jù)，以此為基礎(chǔ)判決南京華能公司承擔(dān)買賣合同買方義務(wù)必然是錯誤的。 被上訴人銅山浩學(xué)經(jīng)銷部辯稱，南京華能公司的上訴請求沒有事實及法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。一、原審法院判決南京華能公司承擔(dān)付款義務(wù)并無不當(dāng)。首先，本案中南京華能公司與利國鋼鐵公司為合作聯(lián)營法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由南京華能公司與利國鋼鐵公司對合作期間所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)共同責(zé)任。其次，即便南京華能公司與利國鋼鐵公司不成立合作聯(lián)營法律關(guān)系，根據(jù)生效的（2020）蘇03民終3935號民事判決書所認(rèn)定的事實，徐州云創(chuàng)能源科技有限公司（以下簡稱徐州云創(chuàng)公司）與南京華能公司簽訂的《委托采購合同》已實際履行，徐州恒亨公司承繼了徐州云創(chuàng)公司在《委托采購合同》中的地位，即本案買賣合同為徐州恒亨公司受南京華能公司的委托采購煉鋼原材料而簽訂并履行的，依照合同法第402條的規(guī)定，應(yīng)由委托人承擔(dān)責(zé)任，即應(yīng)由南京華能公司承擔(dān)付款義務(wù)。再次，根據(jù)“誰獲益誰擔(dān)責(zé)”的原則，亦應(yīng)由南京華能公司承擔(dān)付款義務(wù)。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部所供應(yīng)的白云石子、白云石粉、硅石等煉鋼輔料的送貨地址為南京華能二號庫，該二號庫內(nèi)所有的原材料、備品備件、成品、半成品等均歸南京華能公司所有，并且（2020）蘇03民終7551號民事判決認(rèn)定自利國鋼鐵破產(chǎn)申請受理后至徐州順恩暉鋼鐵材料貿(mào)易有限公司（中天鋼鐵）接手前（即2019年6月25日至2019年7月18日）利國鋼鐵項目的生產(chǎn)經(jīng)營主要是為南京華能公司的利益。因此，南京華能公司所主張的發(fā)生于2019年7月2日至2019年7月17日期間的交易的受益人為南京華能公司，根據(jù)“誰獲益誰擔(dān)責(zé)”的原則，應(yīng)由南京華能公司承擔(dān)付款義務(wù)。 二、銅山浩學(xué)經(jīng)銷部已經(jīng)提供了充分的證據(jù)證明本案的欠款數(shù)額。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部在一審中提供了6份《工業(yè)品買賣合同》、1份《采購合同》、7張結(jié)算單及147張稱重計量單，其中稱重計量單顯示的貨物名稱、送貨時間、送貨重量與《工業(yè)品買賣合同》《采購合同》及結(jié)算單的內(nèi)容一致，且稱重計量單上司磅員的姓名與系列案件中證人證言及證據(jù)材料能夠相互印證，即銅山浩學(xué)經(jīng)銷部已經(jīng)提供了充分的證據(jù)證明貨款總額為707666.56元。 綜上，一審法院雖未認(rèn)定利國鋼鐵公司也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，但認(rèn)定南京華能公司承擔(dān)責(zé)任并無不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)駁回南京華能公司的上訴，維持原判。 被上訴人徐州恒享公司辯稱，南京華能公司的上訴請求第一項和第二項互相矛盾，其在上訴狀中已經(jīng)認(rèn)可徐州恒享公司只是受控制的結(jié)算平臺，公司人格已完全喪失。 被上訴人利國鋼鐵公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，南京華能公司的上訴理由不能成立。 原審被告上海華能公司稱，同意南京華能公司的上訴意見。 銅山浩學(xué)經(jīng)銷部向一審法院起訴請求：1、依法判令南京華能公司、徐州恒享公司、利國鋼鐵公司、上海華能公司支付貨款707666.56元并支付利息損失（以707666.56元為基數(shù)，按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率的1.5倍從2019年9月17日起計算至實際付清之日止）；2、判令南京華能公司、徐州恒享公司、利國鋼鐵公司、上海華能公司支付訴訟保全擔(dān)保費。 一審法院認(rèn)定事實：2016年5月18日，利國鋼鐵公司（甲方）、案外人徐州云創(chuàng)公司（乙方）、南京華能公司（丙方）及保證人張貫銀、楊洪珍簽訂《委托加工合同》一份，約定：為幫助甲方發(fā)展生產(chǎn)、恢復(fù)經(jīng)濟(jì)，逐步消化降低甲方所欠丙方的貨款債務(wù)，丙方同意利用甲方的全部生產(chǎn)制造設(shè)備并以來料加工形式，委托甲方生產(chǎn)加工丙方所需產(chǎn)品；丙方根據(jù)客戶訂單需求和甲方的產(chǎn)能狀況，組織原材料采購的品種、數(shù)量；丙方委托甲方對丙方采購的原材料進(jìn)行生產(chǎn)加工成產(chǎn)成品；丙方負(fù)責(zé)全部產(chǎn)品及產(chǎn)出副產(chǎn)品的銷售；乙方徐州云創(chuàng)公司代甲方進(jìn)行加工費結(jié)算，丙方直接將加工費支付給乙方。合同另約定以下內(nèi)容：原材料名稱：礦石、焦炭等；原材料存放地點：甲方廠區(qū)設(shè)立獨立標(biāo)識的丙方南京華能倉庫，原材料由丙方委托的保管方南京金寧工貿(mào)有限責(zé)任公司保管；原材料和產(chǎn)成品所有權(quán)均歸丙方，廠區(qū)內(nèi)所有加工過程中的成品、半成品、廢品、生產(chǎn)副產(chǎn)品等所有權(quán)亦歸丙方。加工費由甲乙雙方每月以書面對賬的形式確認(rèn)，由丙方直接支付給乙方，乙方開具足額加工費發(fā)票給丙方。甲方對丙方的原材料和產(chǎn)成品以及其他物資（半成品、廢鋼、生產(chǎn)副產(chǎn)品、備品備件等）負(fù)有安全保障義務(wù)。本合同有效期（2016年5月30日至2024年5月30日）內(nèi)，甲方應(yīng)當(dāng)保證加工產(chǎn)能滿足丙方的委托加工需求，未經(jīng)丙方同意，甲方不得對外承接任何業(yè)務(wù)或銷售訂單。 甲乙丙三方于同日簽訂《利國項目補(bǔ)充協(xié)議》作為對上述《委托加工合同》的補(bǔ)充，約定：丙方根據(jù)實際加工量支付的加工費包括基礎(chǔ)加工費和浮動加工費，實際加工費由丙方根據(jù)每月生產(chǎn)訂單（生產(chǎn)計劃）確認(rèn)。基礎(chǔ)加工費：丙方根按實際加工量支付給甲方基礎(chǔ)加工費，專項用于維持生產(chǎn)、經(jīng)營需要，支付加工生產(chǎn)過程中發(fā)生的水費、電費、人工成本（勞務(wù)報酬）、維修、保養(yǎng)費用，稅金及其它生產(chǎn)必需費用等。浮動加工費：作為對甲方的獎勵，丙方同意在基礎(chǔ)加工費以外，按照每月實際加工量另行增加支付浮動加工費。上述加工費確認(rèn)后，丙方直接支付給乙方，且乙方須及時提供加工費發(fā)票。對于加工費，甲方可部分充抵《債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》確認(rèn)的甲方所欠丙方貨款及資金占用成本。沖抵的貨款及資金占用成本，由甲乙雙方在每月的對賬中體現(xiàn)，以此實現(xiàn)丙方的委托加工目的。協(xié)議另約定了委托加工的成本構(gòu)成和銷售利潤的分配，其中成本構(gòu)成包括：1、完全成本＝原料采購成本＋物流費用及稅金＋基礎(chǔ)加工費＋生產(chǎn)損耗＋采購原料的新增資金成本；2、新增資金成本＝（原料采購款＋物流費用＋基礎(chǔ)加工費＋產(chǎn)品庫存資金＋原料庫存資金）5%／年（不含稅），該資金占用成本由甲乙雙方每月進(jìn)行對賬體現(xiàn)。銷售利潤扣除上述二項成本后由甲方占70%，丙方占30%，甲方占有的70%部分的30%由甲方自行分配，解決甲方自身其他經(jīng)濟(jì)問題，另40%沖抵甲方欠丙方的債務(wù)。 2017年4月7日，南京華能公司與徐州云創(chuàng)公司簽訂《委托采購合同》，南京華能公司委托徐州云創(chuàng)公司向“原材料”供應(yīng)商采購爐料、廢鋼等“原材料”，用于南京華能公司向利國鋼鐵公司提供生鐵、鋼坯產(chǎn)成品加工生產(chǎn)所需的原材料，交貨地點為“南京華能實業(yè)開發(fā)股份有限公司徐州二號庫”。基于雙方在利國鋼鐵公司來料加工合同中的合作關(guān)系，除了收購爐料、廢鋼等原材料的貨款外，徐州云創(chuàng)公司不收取南京華能公司的代理費。徐州云創(chuàng)公司采取先貨后款的方式，即原材料供應(yīng)商交付貨物后，南京華能公司根據(jù)徐州云創(chuàng)公司與原材料供應(yīng)商的結(jié)算情況支付貨款。 2017年8月3日，利國鋼鐵公司、徐州云創(chuàng)公司向南京華能公司出具函，內(nèi)容為：因貴司委托利國鋼鐵來料加工項目結(jié)算平臺徐州云創(chuàng)公司的銀行賬戶出現(xiàn)異常，不能正常進(jìn)行代付工資、代付電費及代采購備品備件業(yè)務(wù)。為保證該項目持續(xù)、穩(wěn)定運行，現(xiàn)臨時變更結(jié)算平臺為徐州恒亨公司。在徐州云創(chuàng)公司賬戶恢復(fù)正常之前，暫時由徐州恒亨公司履行《委托加工合同》中徐州云創(chuàng)公司代利國鋼鐵進(jìn)行加工費結(jié)算的內(nèi)容，包括進(jìn)行代付工資、代付電費及代采購備品備件業(yè)務(wù)等。 2018年7月23日，南京華能公司與利國鋼鐵公司對徐州恒亨公司的公章、財務(wù)章、合同章、發(fā)票章、法人私章進(jìn)行交接，由郭棋陽移交給劉北，韓培禮作為監(jiān)交人簽字。 2019年6月25日，一審法院作出（2019）蘇0312破2號民事裁定書，受理了利害關(guān)系人對利國鋼鐵公司的破產(chǎn)申請。 2019年7月2日至7月15日，銅山浩學(xué)經(jīng)銷部與徐州恒亨公司簽訂了五份《工業(yè)品買賣合同》，約定徐州恒亨公司購買銅山浩學(xué)經(jīng)銷部的白云石粉，合同約定了數(shù)量、單價和金額，經(jīng)計算，總貨款為580000元。 2019年7月2日，銅山浩學(xué)經(jīng)銷部與徐州恒亨公司簽訂《采購合同》一份，約定徐州恒亨公司購買銅山浩學(xué)經(jīng)銷部的白云石子500噸，貨款金額為65000元。 2019年7月13日，銅山浩學(xué)經(jīng)銷部與徐州恒亨公司簽訂《工業(yè)品買賣合同》一份，約定徐州恒亨公司購買銅山浩學(xué)經(jīng)銷部的硅石1000噸，貨款金額為125000元。 上述合同簽訂后，銅山浩學(xué)經(jīng)銷部履行了給付貨物的義務(wù)。2019年7月7日至7月19日，徐州恒亨公司向銅山浩學(xué)經(jīng)銷部出具結(jié)算單7份，結(jié)算金額為707666.56元。 另查明，一審法院于2020年5月28日作出了（2019）蘇0312民初8775號民事判決書，認(rèn)定南京華能公司與徐州云創(chuàng)公司簽訂的《委托采購合同》已實際履行，徐州恒亨公司后承繼徐州云創(chuàng)公司在《委托采購合同》中的地位，并判決南京華能公司對廢鋼款承擔(dān)付款義務(wù)。后南京華能公司不服判決并提出上訴，徐州市中級人民法院作出的（2020）蘇03民終3935號民事判決認(rèn)定（2019）蘇0312民初8775號民事判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，遂維持原判。 一審法院認(rèn)為，徐州恒亨公司承繼徐州云創(chuàng)公司在《委托采購合同》中的法律地位這一事實經(jīng)生效判決確認(rèn)，在無其他相反證據(jù)予以推翻的情況下，對該部分事實予以確認(rèn)，因此，本案中，利國鋼鐵公司（徐州恒亨公司）經(jīng)辦的采購銅山浩學(xué)經(jīng)銷部白云石粉、白云石子、硅石等爐料的付款義務(wù)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為南京華能公司。結(jié)合銅山浩學(xué)經(jīng)銷部提供的結(jié)算單、稱重計量單及雙方之間的交易習(xí)慣，對銅山浩學(xué)經(jīng)銷部主張貨款707666.56元的訴請，予以支持。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部主張的利息損失，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》及相關(guān)規(guī)定，支持按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率的1.3倍計算。銅山浩學(xué)經(jīng)銷部主張訴訟保全擔(dān)保費，但未舉證證明該費用存在，故對該項訴請不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百五十九條、第一百六十一條、第四百零二條，《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第九十三條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：一、南京華能公司于判決生效后十日內(nèi)支付銅山浩學(xué)經(jīng)銷部貨款707666.56元及利息損失（以707666.56元為基數(shù)，自2019年9月17日起至實際給付之日止按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率的1.3倍計算）；二、駁回銅山浩學(xué)經(jīng)銷部的其他訴訟請求。 二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費10877元，由南京華能南方實業(yè)開發(fā)股份有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長張演亮 審判員單德水 審判員孟文儒 二〇二一年三月二十九日 書記員張冉冉

2021-04-01