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上訴人冠縣冠華置業有限公司（簡稱冠華公司）因與被上訴人山東益通安裝有限公司（簡稱益通公司）建設工程合同糾紛一案，不服山東省冠縣人民法院（2021）魯1525民初391號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年5月24日立案后，依法組成合議庭對本案進行了審理，現已審理終結

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冠華公司上訴請求：1.依法撤銷一審判決，判令支持上訴人的訴訟請求。2、本案一審、二審費用由被上訴人承擔。事實與理由：（一）一審判決認定“原告主張的其享有合同解除權的實體依據是合同約定的被告施工隊伍被原告驅逐和被告逾期竣工超過15天這兩項解除合同的條件已經成就，在原告未能提供證據證明其驅逐被告施工隊伍的行為存在正當性的情況下，該兩項條件皆不能視為成就”錯誤。被告的項目經理在2020年9月1日簽收了開工通知，并于2020年9月2日進場施工。案涉工程約定的工期為60天。截止案涉項目逾期竣工15天后，上訴人向被上訴人送達了解除合同通知書。本案于2020年12月29日起訴，截止本案起訴時被告仍未派人進場施工。至此可以說明被上訴人拒絕再履行合同，被上訴人未在合同約定期限內未完工已經達成合同解除的條件。（二）一審法院認為“被告在其施工隊伍被原告驅逐的情況下自然無法按約定的工期竣工”認定事實錯誤。上訴人驅逐被上訴人是依據雙方的約定，過錯方在被上訴人。既然被上訴人在簽約時同意了上訴人驅逐的權利，就應就后果承擔責任。綜上所述，因被上訴人的過錯達到了上訴人解除合同的條件，依法應撤銷一審判決，判決被上訴人承擔違約金。 被上訴人益通公司經本院依法傳喚未到庭參加訴訟，亦未提交書面答辯意見。 冠華公司向一審法院提出訴訟請求：1、判令解除原被告之間簽訂的《冠華·城市中心項目網架施工工程施工合同》；2、判令被告支付違約金117040元。 一審庭審過程中，原告冠華公司提交了下列證據：1、原告于2019年8月6日簽訂的《冠華·城市中心項目網架施工工程施工合同》和原告于2020年9月1日向被告送達的開工通知。合同約定的價款為112萬元、計劃開工日期為2019年8月15日，工期為60日、工期誤期違約金額為合同價款的日萬分之三，工程款支付方式為“合同簽訂后且在承包人的管理人員名單以書面形式報給發包人后7人，……支付合同價款的20%作為預付款；鋼網架材料全部到場，……付至合同總價款的50%”，合同的9.5.4條款約定“乙方（即被告）項目經理如因工程進度、質量、安全等問題而導致項目經理被甲方（即原告）驅逐，乙方每次支付甲方違約金50000元，項目經理被甲方驅逐達3次的或施工隊伍被甲方驅逐的，甲方有權解除合同，乙方賠償甲方因此所造成的全部損失并支付甲方合同預算總價的10%的違約金”，10.2.3條款約定“非甲方原告所致的逾期竣工視為乙方違約。……逾期竣工超過15天的，乙方須按本協議約定總額的10%支付違約金，同時甲方有權解除協議。”2、快遞簽收電子打印件與《解除合同通知書》各一份，擬證明原告于2020年12月17日向被告郵達了《解除合同通知書》。其“快遞簽收電子打印件”系“順風快遞單號查詢”信息，顯未有時間和地點跟蹤進度，未顯示寄件人和收件人，未顯示寄件內容。3、明細賬一本共七份，擬證明原告累計向被告支付工程款357446元，履行了合同約定的付款義務。 一審法院認為:本案的焦點在于原告是否享有涉案合同的解除權。原告主張的其享有合同解除權的實體依據是合同約定的被告施工隊伍被原告驅逐和被告逾期竣工超過15天這兩項解除合同的條件已經成就，在原告未能提供證據證明其驅逐被告施工隊伍的行為存在正當性的情況下，該兩項條件皆不能視為成就。原告未能提供證據證明其提交的《解除合同通知書》和“順風快遞單號查詢”信息存在統一性，涉案合同通知解除的程序效力也不能成立。被告在其施工隊伍被原告驅逐的情況下，自然無法按約定的工期竣工，原告主張的違約金也不應得到支持。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《中華人民共和國民法總則》第一百五十八條、第一百五十九條，《中華人民共和國合同法》第九十三條、第九十四條、第九十六條之規定，判決：駁回原告的訴訟請求。案件受理費2740元減半收取1370元，由原告負擔。 二審中，上訴人提交被上訴人2020年9月24日出具的承諾書一份、2020年10月10日出具的授權委托書一份、2021年5月26日案涉工程監理單位聊城金冠工程咨詢有限公司出具的證明及營業執照各一份、2020年11月4日聊城金冠工程咨詢有限公司出具的監理通知單一份，證明2020年9月23日上訴人依合同驅逐了被上訴人的施工隊伍，9月24日被上訴人向上訴人出具承諾書載明“不會因為材料費用、安裝費用以及任何理由延誤工期，如有違反自愿接受安裝合同條款執行”，2020年10月10日被上訴人派郭永濤到案涉工程處負責施工，期間2020年11月4日監理單位發出的監理通知單有郭永濤的簽字，直至2020年12月27日被上訴人仍未就案涉工程完工。被上訴人未予質證。 本院查明的其他事實同原審

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費2740元，由上訴人冠縣冠華置業有限公司負擔。 本判決為終審判決

審判長孔繁奎 審判員石鑫 審判員郭召勇 二〇二一年七月二十一日 法官助理王蕾 書記員劉琦萌

2021-09-29